Заключение научной правовой экспертизы законопроекта «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам информационно-коммуникационных сетей»

Письмо АО «Казахский гуманитарно-юридический университет» от 14 октября 2008 года № 1-24/01-2308/08

Агентство
Республики Казахстан
по информатизации и связи

Министерство юстиции
Республики Казахстан

На ваш № 03-01/3642-и от 08 октября 2008 года направляем заключение научной правовой экспертизы проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам информационно-коммуникационных сетей».
Второму адресату направляем для сведения.

Председатель Правления
Т. Нарикбаев

ЗАКЛЮЧЕНИЕ
научной правовой экспертизы законопроекта

ОБЩИЕ СВЕДЕНИЯ
(по представленным материалам)

ЭКСПЕРТНЫЕ ОЦЕНКИ
по отдельным параметрам

1. Оценка качества, обоснованности и своевременности принятия законопроекта.
На научную правовую экспертизу поступил проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам информационно-коммуникационных сетей» (далее - законопроект), разработчиком которой является Агентство Республики Казахстан по информатизации и связи.
С интенсивным развитием рыночной экономики страны в целом, возникают новые общественные отношения, которые требуют законодательного закрепления. Например, развиваются отношения в сфере новых технологий, коммуникации и информации. Вместе с тем развиваются интернет-технологии, доступ к которым на сегодняшний день имеет почти каждый гражданин Республики Казахстан. Развиваются инновационные технологии в образовательных учреждениях, проводятся курсы по обучению граждан пользованию компьютерными системами, интернет-технологиями. Законопроектом предусмотрено внесение нового понятия «интернет-ресурсы», разработчик обосновывает это тем, что действующее понятие «веб-сайт» не охватывает размещения информации в сети Интернет с помощью порталов, форумов, блогов, интернет-телевидения и других технологий. В связи с чем, возникшие новые общественные отношения на сегодняшний день требуют законодательного закрепления, что и подтверждает представленный на научную правовую экспертизу законопроект.
2. Проверка на соответствие законопроекта Конституции Республики Казахстан, нормативным правовым актам вышестоящих уровней, международным обязательствам Республики Казахстан
Согласно пункту 3 статьи 61 Конституции Республики Казахстан «Парламент вправе издавать законы, которые регулируют важнейшие общественные отношения устанавливают основополагающие принципы и нормы, касающиеся:
1) правосубъектности физических и юридических лиц, гражданских прав и свобод, обязательств и ответственности физических и юридических лиц;
2) режима собственности и иных вещных прав;
3) основ организации и деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, государственной и воинской службы;
4) налогообложения, установления сборов и других обязательных платежей;
5) республиканского бюджета;
6) вопросов судоустройства и судопроизводства;
7) образования, здравоохранения и социального обеспечения;
8) приватизации предприятий и их имущества;
9) охраны окружающей среды;
10) административно-территориального устройства Республики;
11) обеспечения обороны и безопасности государства».
Законопроект в целом не находится в противоречии с нормами Конституции Республики Казахстан, требованиями нормативных правовых актов вышестоящих уровней, международным обязательствам Республики Казахстан.
3. Оценка социальных, экономических, научно-технических, экологических и иных последствий принятия законопроекта
Отметим, что объективную экспертную оценку социальных и экономических последствий экспертная комиссия не делает. Институт научной экспертизы и анализа осуществляет исключительно правовую экспертизу нормативных правовых актов. В этой связи для однозначного положительного решения по данной части законопроекта полагаем возможным провести соответствующие социальную и экономическую экспертизы с целью определения максимально исчерпывающего перечня возможных негативных и иных нежелательных последствий, а также характер эффективности действия последствий положительного порядка. Отсутствие данных экспертиз в предоставленных на научную правовую экспертизу документах позволяет судить о неполной научной проработанности законопроекта, что в свою очередь необходимо учесть разработчику при внесении на дальнейшее рассмотрение.
4. Определение возможной эффективности законопроекта
Прогнозируемая эффективность законопроекта отражает все существующие на сегодняшний день реалии вопросов регулирования отношений в сфере информационных коммуникаций.
Нормы декларативного характера в законопроекте не обнаружены, что позволяет в дальнейшем усовершенствовать механизм передачи информации.
Закрепление новых прав и обязанностей рассматриваются исключительно через призму ответственности, что не позволяет экспертам утверждать об отстраненности государственных органов и создании условий для совершения правонарушений, а также применять способ расширительного либо неоднозначного толкования норм права.
Однако разработчиком не видна целостная картина по вопросам ответственности нового института - Государственная техническая служба в области информатизации (статьи 9-1 Закона Республики Казахстан «Об информатизации»), а также вопросы обязательной аттестации негосударственных информационных систем, интегрируемые с государственными информационными системами (пункт 3 статьи 19 Закона Республики Казахстан «Об информатизации»).
5. Определение условий, для совершения, коррупционных правонарушений в связи с принятием законопроекта
Отсутствие ответственности Государственной технической службы, как юридического лица, созданного по решению Правительства Республики Казахстан, осуществляющего организацию ведения государственного, регистра электронных информационных ресурсов, информационных систем и государственных информационных ресурсов в области информатизации может служить основанием для злоупотреблений в вопросах правоотношений в сфере информатизации.
Кроме того, в обосновании разработчиком отмечено, что введением государственной технической службы будет определено ответственное лицо за организацию ведения государственного регистра электронных информационных систем и депозитария, за обеспечение информационной безопасности государственных информационных систем и государственных информационных ресурсов.
6. Выявление необходимости внесения изменений и дополнений в действующее законодательство при условии принятия данного законопроекта
Отмечаем, что согласно практике законопроекты о внесении изменений и дополнений в действующие законы содержат в своих положениях изменения и дополнения в нормативные правовые акты уровня кодексов и законов.
Поскольку внесение изменений и дополнений в конституционные законы оформляется самостоятельным актом, отмечается необходимость приведения в соответствие с разрабатываемым законопроектом конституционных законов. В частности, в Конституционный Закон Республики Казахстан «О выборах» и Конституционный Закон Республики Казахстан «О государственных символах».
7. Характеристика научной проработанности норм законопроекта, выработка научно обоснованных предложений по улучшению законодательной базы
Законопроект предусматривает внесение изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан, Кодексы об административных правонарушениях, О налогах и других обязательных платежах в бюджет, Законы Республики Казахстан «О недрах и недропользовании», «О нормативных правовых актах», «О национальной безопасности Республики Казахстан», «О средствах массовой информации», «Об административных процедурах», «Об акционерных обществах», «О связи», «О торгово-промышленных палатах», «О частном предпринимательстве», «Об информатизации», «О государственных закупах», «Об аккредитаций области оценки соответствия».
В ходе анализа по внесениям поправок в названные законодательные акты выявлены следующие предложения и замечания.
1. В части 2 статьи 28 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан после слов «или террористической» дополнить, словами «... а также дела о признании продукции иностранного средства массовой информации, противоречащей законодательным актам Республики Казахстан». Однако при внесении дополнений после слов, «или террористической», действующая норма может потерять свой основной смысл, то есть речь идет о признании иностранной или международной организации, осуществляющей экстремизм или террористическую деятельность на территории Республики Казахстан и (или) другого государства, экстремистской или террористической. А при включении дополнения как предлагает разработчик, совсем неточно будет выражена мысль, которую хотел разработчик. В связи с чем полагаем предложенное дополнение включить после слов «прав организаций».
Устранено в рабочем порядке. Разработчик данную норму изложил в иной редакции.
2. Также разработчик предлагает в Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан дополнить главой 36-3 следующего содержания: «Производство по заявлениям признании продукции иностранного средства массовой информации, противоречащей законодательным актам Республики Казахстан». Данная глава предусматривает статью 317-9 «Подача заявления», согласно которому заявление о признании продукции иностранного средства массовой информации, противоречащей законодательным актам Республики Казахстан подается прокурором (или) уполномоченным органом в пределах своей компетенции в суд города Астаны. Однако данная норма противоречит требованиям гражданского процессуального законодательства, где иск, согласно статье 31 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан предъявляется в суде по месту жительства ответчика. Иск к юридическому лицу предъявляется по месту нахождения органа юридического лица. Следовательно, разработчику следует привести статью 317-9 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан в соответствие с общими требованиями гражданского процессуального законодательства.
Устранено в рабочем порядке.
3. Вместе с тем, в предлагаемой статье 317-10 главы 36-3 указывается следующее: «В заявлении о признании продукции иностранного средства массовой информации, противоречащей законодательным актам Республики Казахстан должно быть указано, какая информация подлежит таковому признанию, а также приведены доказательства, свидетельствующие о несоответствии информационной продукции законодательным актам Республики Казахстан. В заявлении должны быть изложены обстоятельства, подтверждающие факт распространения изложенной в заявлении информации». Данная норма может создать почву для коррупционных правонарушений, потому что обстоятельства, которые изложены в заявлении, должны быть определенными, а не обширными. Так как в случае неправильной интерпретации данной нормы, должностные лица могут неправильно применить статью в данной редакции. Следовательно, разработчику необходимо отразить определенный перечень продукции иностранного средства массовой информации, противоречащей законодательству Республики Казахстан.
Устранено в рабочем порядке.
4. В Кодекс об административных правонарушениях разработчик предлагает статью 494-1 дополнить пунктами 4 и 5 следующего содержания:
«4. Нарушение сроков и порядка хранения информации о производимых коммутируемых сессиях, - влечет, штраф на юридических лиц, являющихся субъектами малого или среднего предпринимательства, в размере ста, на юридических лиц, являющихся субъектами крупного предпринимательства, - в размере пятисот месячных расчетных показателей.
5. Действие, предусмотренное частью четвертой настоящей статьи, совершенное повторно в течение года после наложения административного взыскания, - влечёт лишение лицензии об оказании услуг связи». В пункт 5 после слов «действие» предлагаем включить слово «(бездействие)», так как данное административное правонарушение может осуществляться в форме действия или бездействия.
Устранено в рабочем порядке. Внесения изменений и дополнений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях разработчиком исключен, так как данная ответственность дублируется с нормами Закона Республики Казахстан «О связи».
5. Согласно статье 30 Закона Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» от 24 марта 1998 года № 213, законы подлежат официальному опубликованию не только в одном официальном издании - Ведомостях Парламента Республики Казахстан, но также их официальная публикация может осуществляться и другими периодическими печатными изданиями, получившими такое право на конкурсной основе, в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан. В связи с чем предлагаем разработчику уточнить статью 2 законопроекта, так как законы вводятся в действие по истечении определенного срока после их первого официального опубликования.
Устранено в рабочем порядке.
6. Процессуальные нормы права вступают в свое действие только при нарушении материальных норм права. Однако специальный Закон Республики Казахстан «О средствах массовой информации» не содержит указания на признаки соответствия продукции иностранного средства массовой информации законодательству Республики Казахстан.
Кроме того, необходима оценка исключительно содержательной стороны данной продукции, а не порядка или способа представления информации потребителям, как например, установлено пунктом 3-1 статьи 14 Закона Республики Казахстан «О средствах массовой информации».
Так, необходимо закрепить соответствующий исчерпывающий перечень прав, свобод, интересов, нарушение которых будет служить основанием для приостановления или прекращения распространения продукции средств массовой информации, а также перечень злоупотреблений со стороны средств массовой информации.
Устранено в рабочем порядке, в связи с приведением в соответствие с вышеуказанным замечанием в части Гражданского процессуального кодекса.
7. Касательно изменений и дополнений в Закон Республики Казахстан «Об информатизации» необходимо отметить следующее. Законопроектом установлено, что в случае признания судом информации, распространяемой по информационно-коммуникационным сетям, противоречащей требованиям настоящего Закона и других законодательных актов, уполномоченные государственные органы должны обеспечить прекращение подобной информации, а собственники интернет-ресурсов обязаны прекратить ее распространение на территории Республики Казахстан (пункт 3 статьи 21 законопроекта).
Кроме того, разработчик отмечает, что данная норма направлена на обязательное прекращение распространения информации, признанной судом незаконной.
Решение суда о признании информации незаконной направляется в уполномоченный орган в области связи, который принимает меры по ее окончательному блокированию во всех информационно-коммуникационных сетях на территории Казахстана.
Однако несоблюдение данных требований не предусматривает в законопроекте санкций. Аналогичное замечание в части пунктов 4, 5 статьи 21 законопроекта.
Полагаем необходимым избрать подходящую и однозначно вписывающуюся в национальную систему права модель из опыта зарубежных стран, детально изучить ее недостатки и достоинства и в дальнейшем модернизировать законодательство в избранном направлении.
Устранено в рабочем порядке, в связи с приведением в соответствие с законодательством Республики Казахстан. Вместе с тем разработчиком был исключен пункт 5 статьи 21 законопроекта.
10. В целом законопроект предусматривает внесение изменений и дополнений в части замены слов «WEB-сайты» на «Интернет-ресурсы», что не вызывает сомнений в их принятии. Это также подтверждается обоснованием представленным разработчиком.
6. Выявление возможных противоречий принципам соответствующей отрасли права
При проведении анализа законопроекта особо были изучены его нормы на соответствие следующим принципам права:
- принцип социальной свободы: законопроект должен обеспечивать социальную защищенность личности, представлять реальные гарантии для свободной и обеспеченной жизни, охранять и обеспечивать права и свободы человека как высшие социальные ценности;
- принцип социальной справедливости: законопроект, оценивается на предмет соответствия между практической ролью индивидов в жизни общества и социальным положением, между их правами и обязанностями, между трудом и вознаграждением, преступлением и наказанием;
- принцип демократизма: привлечение граждан, широких слоев общественности к участию в обсуждении проектов, обеспечении возможности для граждан обращаться к разработчику законопроекта или законодателю с предложениями по совершенствованию законодательства;
- принцип гуманизма: нормы будущего законопроекта должны гарантировать неприкосновенность личности, закреплять и реально гарантировать естественные и неотъемлемые права и свободы человека и гражданина;
- принцип равноправия: законопроект рассматривается на предмет отсутствия в них дискриминационных норм, установления норм, предоставляющих необоснованные преференции и привилегии для отдельных слоев населения;
- принцип единства юридических прав обязанностей: права, устанавливающие законопроектом должны быть скорреспондированы с соответствующими обязанностями других лиц;
- принцип законности: законопроект анализируется на наличие предполагаемых незаконных отсылочных норм, позволяющих принимать нормативные правовые акты исполнительной ветви власти, по вопросам, которые должны быть прямо урегулированы законодательным актом.
Исходя из структуры законопроекта, можно сделать вывод, что анализируемый законопроект соответствует названным принципам права.

Выводы и предложения

Представленный на научную правовую экспертизу проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам информационно-коммуникационных сетей» может быть внесен на дальнейшее рассмотрение.

Директор Института
научной экспертизы
и анализа С. Алимжанов