Регулирование прав интеллектуальной собственности в интернете в Кыргызской Республике

Регулирование прав интеллектуальной собственности в интернете в Кыргызской Республике

В данной главе речь пойдет о сравнительно новых проблемах – злоупотреблениях правами интеллектуальной собственности в Интернете, которые волнуют не только Кыргызстан, но и всю мировую «интеллектуальную» общественность.
Причиной проблемы использования интеллектуальной собственности в Интернете явилось интенсивное развитие электронной торговли и использование цифровых технологий, которые ускорили процесс копирования, размножения и передачи информации.
Наиболее проблематичными оказались такие объекты интеллектуальной собственности как произведения науки, литературы и искусства, а также средства индивидуализации (товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров).
Произведения все чаще становятся объектами купли-продажи в Интернете. Согласно экспертным оценкам, сделанным в 2001 г., 10% всех продаж пакетированного программного обеспечения в 2000 г. были осуществлены через Интернет, причем ожидается, что в 2005 г. доля таких продаж составит уже 60%.
Подобные расчеты, проведенные Международной федерацией производителей фонограмм, показывают, что в 2000 г. в сфере музыкальной индустрии около 1% доходов поступило от продаж через Интернет, и ожидается, что доля таких доходов будет колебаться от 5 до 15%.
Повсеместное применение доменных имен компаниями привело к тому, что доменное имя стало приравниваться к традиционным средствам индивидуализации и даже столкнулось с ними.
В данной главе автор дает краткий обзор законодательства Кыргызской Республики по рассматриваемой проблеме, краткие комментарии, а также какие средства защиты можно использовать лицам, чьи права на ИС нарушены в Интернете.
Хотелось бы отметить тот факт, что, несмотря на всю актуальность проблемы, в Кыргызстане отсутствуют судебные прецеденты, по результатам которых можно делать какие-либо выводы об эффективности или неэффективности предоставленной в законах защите.
При формировании нормативно-правовой базы в области Интернета необходимо больше внимания уделять судебной практике, в том числе и зарубежной.

2. АВТОРСКОЕ ПРАВО

С развитием электронной торговли возник ряд проблем, вызванный все более интенсивным развитием Интернета в качестве рынка культурной и информационной продукции. Активизация коммерческого использования Интернета привела к увеличению числа дел, связанных с нарушением авторских прав, которые сохраняют свою силу и в киберпространстве, где так легко воспроизвести и распространить любой текст, изображение или звукозапись.
Самыми уязвимыми, с точки зрения легкости копирования и воспроизведения, являются литературные, изобразительные и музыкальные произведения. Следствием бесконтрольного использования произведений в информационном пространстве явилось то, что авторы и правообладатели несут огромные потери. К примеру, подсчитано, что общая стоимость «выгруженной» в США музыки в 1999 г. составила 1 млн. долларов. К 2003 г. эта сумма возросла до 120 млн. долларов. И это только суммы, касающиеся музыкальной продукции.
Когда авторы и правообладатели начали предпринимать попытки защитить свои права и взыскать положенные им суммы авторского вознаграждения за использование их произведений в цифровой среде, то столкнулись с целым рядом правовых проблем: является ли авторская работа, размещенная на сайте в Интернете, объектом авторского права? Является ли произведение в цифровой форме, экземпляром произведения и, следовательно, является ли его пересылка по сети воспроизведением и распространением? Какое имущественное право автора затрагивается при размещении произведения на сайте и дальнейшей его передаче по сети?
В настоящее время среди ученых и практиков существует два диаметрально противоположных мнения по вопросу развития авторского права как такового.
Первое – это то, что авторское право является неприменимым в информационной среде, поскольку невозможно установить действенный контроль за введением и распространением произведений в Интернете и соответственно обеспечить сбор авторского вознаграждения.
Другое, более распространенное и, хочется верить, более обоснованное – мнение о том, что все правовые вопросы можно будет решить постепенно и использование произведений во всемирной паутине станет контролируемым.

На сегодняшний день в Кыргызской Республике действует Закон КР «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон об авторском праве), который вступил в силу 14 января 1998 г. Он был разработан в соответствии с действующими на тот момент международными стандартами и с учетом международной практики.
Согласно Закону об авторском праве, автор имеет исключительное право осуществлять, разрешать или запрещать использование произведений следующими способами:

Исходя из норм Закона об авторском праве невозможно сказать совершенно однозначно, можно ли отнести передачу произведений в Интернет к праву на воспроизведение, к праву на распространение или праву на сообщение произведения для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью аналогичных средств. Решение данного вопроса необходимо для того, чтобы сказать точно, нужно ли, в конечном итоге, получать разрешение автора или правообладателя на размещение произведения в сети и должен ли пользователь выплачивать авторское вознаграждение.

Большим достижением «интеллектуальной» общественности явилось то, что в 1996 г. Всемирной Организацией Интеллектуальной Собственности были заключены два договора – Договор ВОИС по авторскому праву, касающийся охраны прав авторов литературных и художественных произведений, включая книги, компьютерные программы, фильмы, музыку и произведения искусства, и Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам, охраняющий определенные смежные права (права исполнителей и производителей фонограмм).
Так называемые «Интернет» Договоры заключались с целью актуализировать и дополнить основные, уже существующие в этой области договоры, а именно Бернскую конвенцию об охране литературных и художественных произведений, Римскую конвенцию по охране интересов исполнителей, производителей фонограмм и организаций вещания и Соглашение по торговым аспектам интеллектуальной собственности (ТРИПС) Всемирной Торговой Организации.
Для Кыргызской Республики Интернет договоры вступили в силу в 2002 году.
Оба договора обеспечивают правообладателям возможность контроля за публичным распространением их произведений в Интернете и включают право автора «разрешать любое сообщение своих произведений для всеобщего сведения по проводам или средствами беспроволочной связи, включая доведение своих произведений до всеобщего сведения таким образом, что представители публики могут осуществлять доступ к таким произведениям из любого места и в любое время по их собственному выбору».
Таким образом, любое лицо, желающее использовать произведение в Интернете, обязано получить согласие автора или правообладателя с выплатой авторского вознаграждения.
Применение договоров обеспечивает целый ряд преимуществ. Договоры будут содействовать развитию электронной торговли – как внутри стран-участниц, так и в мировом масштабе. Договоры обеспечат надежную защиту не только объектам авторского права, но также защиту интересов исполнителей и производителей фонограмм.
Применение договоров будет стимулировать поступление в страну отечественных и зарубежных инвестиций, гарантируя предпринимателям безопасное распространение их собственности.
Эти преимущества особенно важны в эпоху глобальных сетей, когда распространение работ не сдерживается национальными границами.
Выполнение Кыргызстаном обязательств по Интернет договорам не потребует существенного пересмотра Закона об авторском праве. Достаточно будет внести поправки и дополнить новыми правами, а также предусмотреть ответственность за обход средств технической защиты и умышленного изъятия или искажения информации по управлению правами.

Несмотря на постоянные попытки эффективно урегулировать эту проблему на законодательном уровне, остается целый ряд нерешенных проблем:

По последней проблеме уже имеется кое-какой зарубежный опыт. В России, например, существует Российское общество по мультимедиа и цифровым сетям (РОМС). В его функции входит выдача разрешений на несколько способов использования охраняемых объектов – «вещание» с использованием сети Интернет, загрузка музыкальных файлов, сообщение для всеобщего сведения путем размещения на web-страницах. РОМС осуществляет сбор авторских вознаграждений, размер которых был разработан с учетом международной практики и рекомендаций ВОИС. Также РОМС оказывает содействие в обеспечении доказательственной базы лицам, обращающимся в правоохранительные органы за защитой своих прав.
Швейцарский мультимедиа копирайт центр, помимо лицензирования и сбора вознаграждений, отслеживает незаконное использование произведений и принимает соответствующие меры к нарушителям.
В Кыргызстане функции организации, осуществляющей коллективное управление авторскими и смежными правами исполняет Государственное агентство по науке и интеллектуальной собственности при Правительстве Кыргызской Республики (Кыргызпатент). Вопрос о лицензировании авторских прав в Интернете еще не рассматривался, однако необходимость его регулирования уже назрела.
В настоящее время также разработано множество систем цифрового управления правами – Digital rights management (DRM) systems, которые обеспечивают управление материалами в цифровой форме при распространении его в Интернете, предотвращают нелегальное распространение произведений в Интернете, помогают налаживать легальное использование произведений в условиях современных технологических реалий.

Нередко авторское произведение, опубликованное на сайте Интернета, позже целиком или частично появляется на другом сайте или в печатном издании, причем часто под другим именем, псевдонимом или вовсе без имени в редакции, далекой от оригинала.
Меры защиты авторских прав за несанкционированное использование произведений в Интернете предусматриваются гражданским, уголовным и административным законодательством Кыргызской Республики.

Гражданские способы защиты предусмотрены в Законе об авторском праве (статьи 48-50) и в Гражданском кодексе КР (статьи 10,11) и осуществляются судом путем:
1) признания прав;
2) восстановления положения, существовавшего до нарушения права;
3) пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;
4) возмещения убытков;
5) взыскания дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторских и смежных прав, вместо возмещения убытков;
6) выплаты компенсации в сумме от 20 до 50000 минимальных размеров оплаты труда, устанавливаемых законодательством Кыргызской Республики, определяемой по усмотрению суда, вместо возмещения убытков или взыскания дохода;
7) принятия иных предусмотренных законодательными актами мер, связанных с защитой их прав.

Уголовные меры защиты предусматриваются в статье 150 Уголовного кодекса КР, в соответствии, с которой незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, если эти деяния умышленно или по неосторожности причинили крупный ущерб (в пятьсот раз превышающий МРОТ на момент совершения преступления) наказываются тройным айыпом либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Если же эти деяния совершены неоднократно, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, то наказываются тройным айыпом с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишением свободы на срок от трех до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Административные меры защиты предусмотрены статьей 340 Кодекса КР об административных правонарушениях, в соответствии с которой изготовление, продажа, сдача в прокат, иное незаконное использование экземпляров произведения или фонограммы, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными, если на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях и месте производства, если на экземплярах произведений или фонограмм уничтожен либо изменен знак охраны авторского права или знак охраны смежных прав, , влекут наложение штрафа на граждан - от 5 до 10, на должностных лиц - от 10 до 20 минимальных размеров заработной платы с конфискацией контрафактных экземпляров произведений или фонограмм.
Те же действия, совершенные повторно в течение года после применения мер административного взыскания, влекут наложение штрафа на граждан - от 10 до 20, на должностных лиц - от 30 до 50 минимальных размеров заработной платы с конфискацией контрафактных экземпляров произведений или фонограмм.
Конфискованные экземпляры произведений или фонограмм подлежат уничтожению в установленном законом порядке, за исключением случаев их передачи обладателю авторских или смежных прав по его просьбе.

Несмотря на многообразие средств защиты, предусмотренных законодательством, легче предотвратить нарушение. Исходя из этого, рекомендуется применять способы защиты, облегчающие процесс доказывания авторства на спорное произведение – публикация статьи на бумажном носителе с указанием даты публикации, засвидетельствование у нотариуса даты создания статьи, а также способы программно-технической защиты, подразумевающей отображение публикаций способом, исключающим их копирование или иное несанкционированное размножение.

ТОВАРНЫЕ ЗНАКИ И ДОМЕННЫЕ ИМЕНА

С интенсивным развитием электронной торговли и коммерциализацией Интернета, возросла роль доменного имени как средства индивидуализации. Сейчас доменные имена играют не только техническую роль адреса сетевого информационного ресурса (сайта), но и роль средства индивидуализации, сходного по функциям с товарным знаком или знаком обслуживания, выделяющего товары и услуги определенного производителя среди товаров и услуг его конкурентов. Один из способов поиска информации об определенной фирме или товаре хорошо известной марки – набор адреса, включающего их названия. Здесь доменное имя выступает, образно говоря, в виде таблички на двери, за которой находится виртуальный офис фирмы.
Поэтому в доменные имена «перекочевали» торговые марки известных компаний, их фирменные наименования и даже имена владельцев этих компаний либо частных лиц.
Владельцы таких известных торговых марок и становятся жертвами киберпиратства (cybersquatting или ciberpiracy). Киберпиратство – это регистрация доменных имен, совпадающих или сходных со средствами индивидуализации юридических и физических лиц (товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования), с целью их дальнейшей перепродажи законным владельцам данных средств индивидуализации или использования для иных целей.
Следует обратить внимание на очевидные различия между доменным именем и товарным знаком. Эти различия сводятся к тому, что товарные знаки имеют территориальные пределы действия и регистрируются в отношении определенной группы товаров и услуг. Доменные же имена по своей сути экстерриториальны, то есть имеют силу независимо от страны, в которой они были зарегистрированы, и никак не ограничивают владельца соответствующего доменного имени в осуществлении своей деятельности.
Кроме того, в отличие от товарных знаков, в качестве которых могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации в любом цвете или цветовом сочетании, в качестве доменных имен могут использоваться только алфавитно-цифровые последовательности символов.
Столкновение доменов и известных товарных знаков повлекло большое количество судебных разбирательств. Из-за резких различий в правовой охране доменов и товарных знаков, законодательства о товарных знаках оказалось недостаточно для защиты прав владельцев на товарные знаки.
Первоначальные решения судов зарубежных стран основывались на законах о недобросовестной конкуренции, учитывая недобросовестные действия владельцев доменов по перепродаже зарегистрированных ими доменов.
В Кыргызстане Закон «Об ограничении монополистической деятельности, развитии и защите конкуренции» предусматривает недопустимость недобросовестной конкуренции, которая может выражаться в самовольном использовании товарного знака, фирменного наименования или маркировки товара, а также в совершении действий, способных каким бы то ни было способом вызвать смешение (путаницу) в отношении предприятия, товаров либо промышленной или торговой деятельности конкурента. Таким образом, в случае, если ответчик зарегистрировал домен, взяв за основу известный в Кыргызстане товарный знак с целью привлечь как можно больше посетителей на свой сайт, то налицо акт недобросовестной конкуренции.

Стремительное развитие киберсквоттинга и тот экономический ущерб, который он наносит добросовестным владельцам средств индивидуализации, привели к необходимости принятия законов, направленных на борьбу с киберпиратством. Такие законы приняты в ряде государств Европы, в Японии и США.
Суд одного из округов американского штата Виржиния в феврале 2000 г., руководствуясь Законом «О защите потребителей от киберсквоттеров» передал доменное имя vw.net, зарегистрированное малоизвестным Интернет-провайдером Virtual Works компании Volkswagen. Суд посчитал, что поскольку компания Virtual Works в декабре 1998 г. предлагала компании Volkswagen принять участие в аукционе и купить у нее это доменное имя, то имеет место случай попытки получения дохода от использования доменного имени, являющегося ранее зарегистрированным товарным знаком.

В Кыргызстане подобного закона еще не существует, что вызвано, по всей видимости, отсутствием подобных прецедентов. Однако, учитывая, широкую распространенность Интернета в республике, в 2003 г. в Закон КР «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» была внесена поправка, которая признает несанкционированное использование обозначения, тождественного или сходного до степени смешения с товарным знаком этого владельца, в качестве адреса в сети Интернет, нарушением права владельца товарного знака.
Данная норма предполагает обязательное получение согласия владельца товарного знака на его использование в качестве домена. Регистрация домена без согласия владельца товарного знака влечет наложение на владельца домена ответственности, предусмотренной законодательством Кыргызской Республики. Необходимо отметить, что доказывать тождественность или сходность до степени смешения с товарным знаком незаконно используемого обозначения предполагается на основании экспертного заключения Кыргызпатента, как органа, осуществляющего такого рода экспертизы и обладающего необходимыми методиками и потенциалом.
Эта же поправка возлагает на Правительство Кыргызской Республики разработку Порядка использования товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения, в качестве адреса в сети Интернет.
Более ранний нормативный правовой акт - Положение об общеизвестных товарных знаках в Кыргызской Республике (24 августа 2000 г.) устанавливает, что товарные знаки, признанные общеизвестными и сталкивающиеся с конфликтующими названиями доменов, имеют преимущественную правовую охрану с момента получения товарным знаком статуса общеизвестного.

Законодательством Кыргызской Республики предусмотрены гражданская, уголовная и административная ответственность за нарушение прав владельцев товарных знаков.

Меры гражданской ответственности предусмотрены в статьях 10,11 Гражданского Кодекса КР и статье 41 Закона КР «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».

Уголовная ответственность предусмотрена в ст.191 Уголовного Кодекса КР (далее - УК КР), которая устанавливает наказание за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, фирменного наименования, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб в виде штрафа в размере от 200 до 400 минимальных месячных заработных плат либо общественных работ на срок от 180 до 240 часов, либо арестом на срок до шести месяцев.
Крупным ущербом признается причинение ущерба в сумме, превышающей в пятьсот раз минимальную месячную заработную плату, установленную законодательством Кыргызской Республики на момент совершения преступления.

Административная ответственность предусмотрена статьей 341 Кодекса КР об административной ответственности (далее - КАО), которая гласит, что незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара и фирменного наименования наказывается штрафом на граждан - от 5 до 20, на должностных лиц - от 20 до 100 минимальных размеров заработной платы.
Фактически, действия нарушителей прав на товарные знаки и в УК КР и в КАО являются идентичными. Различием является лишь то, что для привлечения к уголовной ответственности, необходимо доказать наличие причинения крупного ущерба, что для привлечения к административной ответственности не требуется. Под «незаконным использованием чужого товарного знака» следует понимать также и несанкционированное использование товарного знака в качестве адреса в Сети Интернет, как это определено в Законе о товарных знаках.

Международные средства защиты
Интернет – глобальная сеть и нередки случаи, когда владелец домена и владелец товарного знака являются резидентами разных государств, и следовательно было неясно, в суд какой страны должен обратиться владелец товарного знака и какими законами должен руководствоваться данный суд. Более того, не всегда имеется финансовая возможность возбудить судебное разбирательство в другой стране.
Исходя из этого, в 1999 г. при Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности был создан Центр арбитража и посредничества (Центр), который является ведущей организацией по урегулированию споров, возникающих в связи с регистрацией и использованием доменных имен в Интернете.
Центр осуществляет свою деятельность на основе Единых правил рассмотрения споров о доменных именах (Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy, далее Правила) и используются при разрешении споров, возникающих в отношении доменных зон .com, .net и других доменов общего пользования.
Правила представляют собой систему административного урегулирования споров в случае регистрации доменов со спекулятивными намерениями. Используя эту систему, арбитры выносят решения по спору владельца товарного знака и обладателя сходного доменного имени. Правила предписывают истцам подавать заявление в Центр, указав спорное доменное имя, ответчика (или владельца доменного имени), регистратора, зарегистрировавшего данное доменное имя, и причины иска. Для удовлетворения требований истцу необходимо доказать наличие трех обстоятельств:

При наличии доказанных всех трех пунктов иск может быть удовлетворен. Основаниями для признания регистрации и использовании доменного имени недобросовестным является то, что:

При рассмотрении дела доменное имя по требованию истца может быть передано ему, аннулировано либо отказано истцу в иске.

По материалам Международной Конференции «Интернет и Право»
www.gipi.kg