Доклад о состоянии законодательства о СМИ в Республике Казахстан.

Глава 1. Конституционные гарантии свободы выражения мнений, слова и информации.

В Казахстане вершиной системы нормативных актов является Конституция РК, которой не могут противоречить положения остальных законов. Согласно статье 4 Конституции РК, действующим правом в Республике Казахстан являются нормы Конституции, соответствующих ей законов, иных нормативных правовых актов, международных договорных и иных обязательств Республики, а также нормативных постановлений Конституционного Совета и Верховного Суда Республики. Конституция имеет высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Республики.

Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона. Все законы, международные договоры, участником которых является Республика, публикуются. Официальное опубликование нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, является обязательным условием их применения.

В Конституции РК содержатся основные международные стандарты в области свободы самовыражения. В статье 1 Конституции Республики Казахстан, принятой на республиканском референдуме 30 августа 1995 года, закреплено, что Республика Казахстан утверждает себя демократическим, светским, правовым и социальным государством, высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы. Согласно статьи 12 Конституции РК, в Республике Казахстан признаются и гарантируются права и свободы человека в соответствии с Конституцией, а также права и свободы человека принадлежат каждому от рождения, признаются абсолютными и неотчуждаемыми, определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов.

Статья 20 Конституции посвящена свободе слова и творчества. Согласно ей, свобода слова и творчества гарантируются. Цензура запрещается. Каждый имеет право свободно получать и распространять информацию любым, не запрещенным законом способом. Перечень сведений, составляющих государственные секреты Республики Казахстан, определяется законом.

Между тем, части 2 и 3 вышеуказанной статьи предусматривают законные ограничения на свободу слова. Согласно им, каждый имеет право свободно получать и распространять информацию любым, не запрещенным законом, способом. Перечень сведений, составляющих государственные секреты Республики Казахстан, определяется законом. Также, не допускаются пропаганда или агитация насильственного изменения конституционного строя, нарушения целостности Республики, подрыва безопасности государства, войны, социального, расового, национального, религиозного, сословного и родового превосходства, а также культа жестокости и насилия. Также статья 18 Конституции РК гласит о праве граждан на защиту чести и достоинства, неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, тайну личных вкладов и сбережений, переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Сюда же, очевидно, следует отнести и некоторые иные, охраняемые нормами гражданского законодательства, личные неимущественные права граждан, такие, как право на свободный выбор места проживания, свободу передвижения, собственное изображение, авторские права и некоторые другие, посягать на которых СМИ не следует.

В Республике Казахстан существует конституционный запрет на цензуру (статья 20). Цензура СМИ не допускается также согласно статьи 2 Закона РК «О СМИ». В пункте 13 статьи 1 Закона РК «О СМИ» дается такое определение цензуры: цензура - предварительное согласование сообщений и материалов средствами массовой информации с государственными органами, должностными лицами и иными организациями по их требованию или по иным основаниям с целью ограничения или наложения запрета на распространение сообщений и материалов либо их отдельных частей.

Таким образом, Конституция РК гарантирует свободу печати, получения, передачи и распространения информации. Данный основополагающий принцип должен создавать пути для беспрепятственного открытия любым лицом (физическим или юридическим) печатных или других СМИ, а также распространения в них любой информации, не затрагивающей государственную тайну.

Особо следует отметить такой государственный орган как Конституционный Совет РК, который выступает гарантом верховенства и прямого действия Конституции РК. Правовой основой деятельности Конституционного Совета является Конституция РК и Указ Президента РК, имеющий силу Конституционного закона "О Конституционном Совете РК" от 29 декабря 1995г., а также Регламент Конституционного Совета.

Правовой статус Конституционного Совета имеет некоторые особенности:

Правом обращения в Конституционный Совет обладают: Президент РК, Председатель Сената, Председатель Мажилиса, не менее одной пятой части от общего числа депутатов Парламента, Премьер - Министр, суды РК.

Таким образом, граждане и юридические лица лишены права напрямую обращаться в Конституционный Совет. Однако, они могут опосредованно осуществить защиту своих конституционных прав и свобод в Конституционном Совете через суды общей юрисдикции. Например, путем обращения с заявлением в суд о признании нормативного правового акта государственного органа или должностного лица, противоречащим закону полностью или в отдельной части (при этом действие этого акта должно распространяться на заявителя и нарушать его права и охраняемые законом интересы). И в случае, если суд усмотрит, что закон или иной нормативный правовой акт, подлежащий применению по данному делу, ущемляет закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина, он обязан приостановить производство по делу и обратиться в Конституционный Совет РК с представлением о признании этого акта неконституционным (ст. 242 ГПК РК). Данная обязанность вытекает из статьи 78 Конституции РК: «Суды не вправе применять законы и иные нормативные правовые акты, ущемляющие закреплённые Конституцией права и свободы человека и гражданина…».

Однако, такая процедура обращения в Конституционный Совет сложна и у граждан и юридических лиц нет гарантий того, что по их конкретному делу суд усмотрит необходимость в обращении в Конституционный Совет. Было бы разумно предоставить гражданам и юридическим лицам право напрямую обращаться в Конституционный Совет.

Кроме того, сам Конституционный Совет, не имеет право по собственной инициативе возбуждать конституционное производство, что также не улучшает ситуацию с конституционной законностью в РК.
К компетенции Конституционного Совета помимо прочего относится рассмотрение до подписания Президентом принятых Парламентом законов на их соответствие Конституции РК.

Ярким примером реализации Конституционным Советом данного полномочия можно назвать Постановление Конституционного Совета РК «О проверке Закона Республики Казахстан «О средствах массовой информации» на соответствие Конституции Республики Казахстан» от 21 апреля 2004 года № 4 (далее - Постановление).

Законопроект о средствах массовой информации появился 2002 году в недрах Министерства информации и вызвал бурю негодования среди общественности. После того, как авторы проекта убрали с него ряд противоречивых положений и закамуфлировали ряд ограничений, в марте 2004 года обе палаты Парламента приняли закон о СМИ, который и был представлен на рассмотрение в Конституционный Совет.

В Постановлении, как следует из его названия, были проанализированы не отдельные вопросы деятельности СМИ, а целый комплекс проблем правового регулирования отношений по поводу массовой информации. Совет признал большую часть положений только что принятого парламентом закона «О СМИ» соответствующими Конституции, однако посчитал, что ряд норм ущемляют свободу массовой информации. Так, пп. 1 ст. 5 Закона о СМИ, предусматривающий получение и распространение информации любыми не запрещенными законодательством способами, был признан противоречащим Конституции как допускающий ограничение права на свободу информации актами, имеющими меньшую юридическую силу, нежели законы. Кроме того, был признан неконституционным пп. 4 ст. 8 Закона, предусматривающий полномочия органов исполнительной власти по отзыву свидетельства о постановке на учет средства массовой информации не на основании судебного решения. В итоге Совет постановил, что Закон Республики Казахстан «О средствах массовой информации» не соответствует Конституции и не подлежит подписанию и опубликованию Президентом Республики.

Однако не все так хорошо в плане применения норм Конституции на практике. К сожалению, на практике встречается много случаев преследования СМИ и журналистов за публикацию мнений, взглядов и оценочных суждений – в то время как Конституция РК провозглашает свободу мнений, суждений и право свободно их распространять, а законодательство предусматривает ответственность только за публикацию недостоверных сведений.

Практически ни в одном судебном решении нет ссылок на конституционные гарантии свободы слова. К такому выводу пришли юристы Общественного Фонда «Адiл соз», изучившие сотни судебных решений с участием журналистов и СМИ. Фонд создал банк судебных решений по делам с участием СМИ и журналистов и издал сборники «Журналист у судебного барьера» и «Журналист у судебного барьера – 2». «Из всех приведенных в сборнике решений ссылки на нормы Конституции буквально единичны, а на нормы международного права их не было вовсе», - писал в предисловии к сборнику Илиодор Кальсин, руководитель юридической службы Общественного Фонда «Адiл соз».

Глава 2. Место и роль международных соглашений о правах человека в национальном праве.

Республика Казахстан является членом Организации Объединённых Наций. Международные организации и суды выработали совершенно ясное понимание того, что свобода слова и распространения информации является одним из наиболее важных прав человека. На своей первой сессии Генеральная Ассамблея ООН приняла 14 декабря 1946 г. резолюцию 59 (I), которая гласит: «Свобода информации является фундаментальным правом человека и критерием всех остальных свобод, которым посвящена деятельность ООН».

Как отмечено в данной резолюции, свобода слова является принципиально важным, ключевым правом как само по себе, так и по отношению к осуществлению других прав. Развитие демократии возможно только в обществе со свободными потоками информации и идей. К тому же свобода слова необходима в случаях, связанных с выявлением нарушений или ущемлений прав человека и борьбой с ними.
Международный пакт по гражданским и политическим правам 1966 года (МПГПП), имеющий законную силу и ратифицированный 162 государствами, ратифицирован также и Казахстаном. МПГПП был подписан Казахстаном 2 декабря 2003 года, ратифицирован 24 января 2006 года и вступил в силу 24 апреля 2006 года.

В отличие от Всеобщей декларации прав человека МПГПП является международным договором и налагает правовые обязательства на присоединившиеся к нему государства. В соответствии со статьей 4 Конституции Казахстана международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона.

В качестве одного из присоединившихся к МПГПП государств Казахстан взял на себя юридические обязательства «предпринимать необходимые меры для принятия таких законов или других средств, которые могут быть необходимы, чтобы реализовать... право на свободу слова».

Свобода слова включает в себя право «передачи информации и идей любого рода... в письменной или печатной форме, и, хотя она может быть ограничена, любые ограничения должны быть строго необходимыми» для достижения легитимной цели.

Свобода слова гарантирована различными документами ОБСЕ, которых Казахстан должен придерживаться, будучи одним из членов ОБСЕ. А именно: с Заключительным актом, подписанным в Хельсинки, Заключительным документом совещания в Копенгагене по проблеме прав человека, Парижской хартией, подписанной в 1990 г., Заключительным документом встречи на высшем уровне в Будапеште в 1994 г. и Декларацией встречи на высшем уровне в Стамбуле в 1990 г.

Общемировое признание важности свободы слова отражено в трех региональных системах, предназначенных для защиты прав человека: Американской конвенции по правам человека, Европейской конвенции по правам человека и Африканской хартии по правам человека и народов, которые гарантируют право на свободу слова. В то время как ни один из этих документов и ни решения судов и трибуналов, работающих под их юрисдикцией, не являются непосредственно обязательными для Казахстана, они представляют собой важное свидетельство соотношения содержания и применения права на свободу слова и могут быть использованы для понимания и правильного применения статьи 19 МПГПП, которая является обязательной для Казахстана.

В рамках своего визита в Нью-Йорк для участия в 32-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН Президент Республики Казахстан подписал от имени Казахстана ряд международных документов. Наиболее важным событием для гражданского общества стало подписание 25 сентября 2007 года [первого] Факультативного Протокола к МПГПП.

Протокол предоставляет частным лицам возможность защиты на международном уровне прав, закрепленных в МПГПП. В частности, Протокол предусматривает наделение Комитета ООН по правам человека полномочиями по принятию и рассмотрению индивидуальных сообщений в отношении нарушений государствами-участниками МПГПП своих обязательств по данному договору. Однако Комитет ООН по правам человека может принимать только те сообщения, которые касаются государств-участников МПГПП, признавших компетенцию Комитета и, соответственно, являющихся участниками Протокола. Статья 11 Протокола предусматривает ратификацию или присоединение к Протоколу любого государства, ратифицировавшего или присоединившегося к Пакту. Таким образом, Протокол подлежит ратификации Казахстаном.

До настоящего времени Протокол еще не ратифицирован. Однако процесс по ратификации Протокола не стоит на месте. Так, 18 марта 2008 г. было принято Постановление Правительства РК № 257, согласно которому проект Закона РК «О ратификации Факультативного протокола к Международному пакту о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 года» был отправлен на рассмотрение Мажилиса Парламента РК. А согласно Сведениям о прохождении законопроектов в Мажилисе Парламента РК на 01.07.2008 г. законопроект поступил в Мажилис Парламента 11 апреля 2008 г. в комитет по международным делам, обороне и безопасности.

Таким образом, уже в скором времени, подпадающий под юрисдикцию Казахстана человек, который не добился адекватной защиты своих прав на национальном уровне, сможет направить сообщение о нарушении какого-либо из прав, содержащихся в МПГПП, в Комитет ООН по правам человека. Причем, это правило будет распространяться в отношении ситуаций или событий, происшедших после даты вступления данного Протокола в силу для Республики Казахстан (т.е. после ратификации Протокола).

Как было отмечено в Докладе Института проблем информационного права о состоянии законодательства о СМИ в странах СНГ и Прибалтики (2005 год), несмотря на более или менее определенное указание в Конституции РК, на практике вопросы применения норм международных договоров вызывают много вопросов и у законодателей, и у правоприменителей, и у работников СМИ. Эта проблема обычно решается путем принятия высшим органом судебной власти страны специального разъяснения. Так, именно особенностям применения норм международных договоров посвящено Постановление Конституционного Совета Республики Казахстан от 11 октября 2000 г. «Об официальном толковании пункта 3 статьи 4 Конституции Республики Казахстан». В частности, в нём говорится, что в п.3 ст. 4 Конституции установлено, что «международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед её законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона». Это, по мнению Конституционного Совета, означает, что преимущественную юридическую силу перед законодательством Республики Казахстан имеют международные договоры, заключённые ею в соответствии с Конституцией, в установленном законодательством порядке и ратифицированные Парламентом путём принятия соответствующего закона. Международные договоры, не предусматривавшие ратификации как условия вступления в силу, заключённые до принятия Конституции 1995 года, являются действующими и сохраняют приоритет перед законодательством Казахстана, если такой приоритет для этих международных договоров прямо предусмотрен законодательством, регулирующим соответствующие правоотношения.

Необходимо отметить, что порядок заключения, выполнения, изменения и прекращения международных договоров Республики Казахстан определяется Законом Республики Казахстан от 30.05.2005 N 54-3 «О международных договорах Республики Казахстан». Согласно Закону, международные договоры Республики Казахстан заключаются, выполняются, изменяются и прекращаются в соответствии с Конституцией Республики Казахстан, общепризнанными принципами и нормами международного права, положениями самого международного договора, Венской конвенцией о праве международных договоров, настоящим Законом и иными законодательными актами Республики Казахстан. Пункт 3 статьи 12 Закона гласит: «Международные договоры, признанные не соответствующими Конституции Республики Казахстан, не могут быть ратифицированы».

Конечно, в связи с ратификацией международных договоров и применением их норм возникают много вопросов, что требует разъяснений по этим проблемам и возникшим коллизиям. Решить часть этих коллизий было призвано еще одно Постановление Конституционного Совета РК от 18 мая 2006 года № 2 «Об официальном толковании подпункта 7) статьи 54 Конституции Республики Казахстан». Перед Конституционным Советом были поставлены следующие вопросы:

  1. Существуют ли различия между законом о ратификации международного договора и законом о присоединении к подлежащему ратификации международному договору?
  2. Подлежит ли выполнению в полном объеме до изменения или прекращения действия вступивший в силу международный договор Республики Казахстан, не подлежавший ратификации в соответствии с действовавшим на тот момент законодательством, но вступивший в противоречие с последним вследствие его изменения?».

Конституционный Совет Республики Казахстан постановил, что подпункт 7) статьи 54 Конституции Республики Казахстан применительно к предмету обращения означает, что Основной Закон Республики придает особое значение ратификации, как способу выражения согласия государства на обязательность для него международного договора. Акты Республики Казахстан о ратификации международных договоров и акты Республики Казахстан о присоединении к международным договорам являются равнозначными по своей юридической силе и правовым последствиям. Постановлено, что не ратифицированные международные договоры Республики Казахстан приоритетом перед законами Республики не обладают и должны исполняться в той мере, в какой они не входят в противоречие с законами Республики. В случае коллизии между ними стороны договоров имеют возможность в соответствии с Законом Республики Казахстан от 30 мая 2005 года № 54-III «О международных договорах Республики Казахстан», а также нормами международного права разрешать ее путем согласительных процедур и принятия иных мер по преодолению коллизии. Законодатель в соответствии с пунктом 3 статьи 3, пунктом 3 статьи 61 и пунктом 8 статьи 62 Конституции вправе путем принятия закона установить порядок, обеспечивающий выполнение взятых на себя Республикой международных обязательств с определением соотношения действия законов и нератифицированных международных договоров Республики Казахстан. В случае признания в установленном порядке международного договора Республики Казахстан или отдельных его положений противоречащими Конституции Республики, такой договор или его соответствующие положения не подлежат исполнению.
Такова официальная позиция РК по вопросу о месте международных договоров в системе казахстанского права.

Несмотря на то, что место международных договоров в системе права становится всё более определенным, на практике оказывается, что международно-правовые нормы ещё не находят широкого применения в сфере деятельности СМИ и в судебной практике по делам с участием СМИ.

Глава 3. Система законодательства страны

Казахстан относится к романо-германской правовой семье, что предполагает наличие писаного права, т.е. общеобязательных юридических правил, сформулированных в законодательных актах государства. Исходя из этого, законодатель Республики Казахстан обязан не только выявить и обобщить имеющиеся правоотношения, но и выработать определенную политику в той сфере регулирования, которой посвящен тот или иной нормативный акт. А правоприменитель (а это, как правило, суд), в свою очередь должен ориентироваться именно на нормы закона, а не на судебные «прецеденты».

Система законодательства РК имеет строгую иерархическую структуру, где каждый из нормативных правовых актов нижестоящего уровня не должен противоречить нормативным правовым актам вышестоящих уровней.

Особенности разработки и представления, принятия, регистрации, введения в действие, изменения, дополнения, прекращения или приостановления действия, опубликования, толкования законодательных и иных нормативных правовых актов и другие вопросы регулируются Законом РК от 24.03.1998 N 213-1 «О нормативных правовых актах».

Вершиной системы нормативных актов является Конституция, которой не могут противоречить положения остальных законов.

Действующим правом в РК являются нормы Конституции, соответствующих ей законов, иных нормативных правовых актов, международных договорных и иных обязательств Республики, а также нормативных постановлений Конституционного Совета и Верховного Суда РК (п.1 ст. 4 Конституции).
Законодательство в сфере деятельности СМИ РК представляет собой достаточно обширную систему правовых актов и состоит из соответствующих норм Конституции, ряда кодексов, законов, а также подзаконных актов.

В Конституции содержатся основные права и свободы человека и гражданина, в том числе в области свободы слова (см. главу 1 «Конституционные гарантии свободы выражения мнений, слова и информации»).

Отдельные положения о СМИ содержатся в отраслевых кодексах (гражданский, гражданско-процессуальный, уголовный, уголовно-процессуальный, налоговый, административный и другие кодексы), которые играют чрезвычайно важную роль в общих рамках законодательства о средствах массовой информации. Эти законодательные акты содержат положения, определяющие такие правовые аспекты, как клевета, вторжение в частную жизнь, допуск средств массовой информации к судебным слушаниям и освещение их в прессе и т.д.

Информационные правоотношения регулируются также рядом законов, которые непосредственно касаются деятельности СМИ или же регулируют отдельные аспекты их деятельности. К ним относятся законы о средствах массовой информации, о национальной безопасности, о языках, о лицензировании, о связи, о рекламе и т.д. Кроме того, существует ряд законов, которые связаны с деятельностью СМИ, журналистов, однако их действие распространяется (и даже в большей степени) на отношения, не касающиеся средств массовой информации. К таковым, например, относится Закон «Об авторском праве и смежных правах».

Из подзаконных актов в области СМИ можно отнести постановления Правительства – о порядке регистрации иностранных СМИ, о некоторых вопросах использования радиочастотного спектра РК, об аккредитации корреспондентов и многие другие.

В отличие от других стран СНГ, где существуют отдельные законы, регулирующие телерадиовещание (Азербайджан, Армения, Грузия, Латвия, Литва, Молдова, Таджикистан, Украина, Эстония, Кыргызстан), в Казахстане регулирование данных отношений продолжает осуществляться на уровне подзаконных актов (Постановление Правительства РК от 18 июля 2007 г. № 607 «Об утверждении правил лицензирования и квалификационных требований к деятельности по организации телевизионного и (или) радиовещания»). Это представляет собой благодатную почву для злоупотреблений в области СМИ.

В целом, информационное законодательство Казахстана, за редким исключением, состоит из ограничительных и запретительных норм. Даже в гражданско-правовых отношениях баланс прав и интересов смещен не в пользу средств массовой информации. Таким образом, необходимо признать, что информационное законодательство РК все еще остается весьма далеким от международных стандартов в сфере деятельности СМИ.

Глава 4. Судебная система страны

Согласно статье 75 Конституции РК, правосудие в Республике Казахстан осуществляется только судом.

Судебная власть осуществляется посредством гражданского, уголовного и иных установленных законом форм судопроизводства. Судами Республики являются Верховный Суд Республики, местные суды и другие суды Республики, учреждаемые законом. Судебная система Республики устанавливается Конституцией Республики и конституционным законом. Учреждение специальных и чрезвычайных судов под каким-либо названием не допускается.

Согласно Конституционному Закону РК от 25.12.2000 N 132-2 «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» (далее – Конституционный Закон), судебная власть в Республике Казахстан принадлежит только судам в лице постоянных судей, а также присяжных заседателей, привлекаемых к уголовному судопроизводству в случаях и порядке, предусмотренных законом. Правосудие в Республике Казахстан осуществляется только судом. Запрещается издание законодательных актов, предусматривающих передачу исключительных полномочий суда другим органам. Никакие иные органы и лица не вправе присваивать себе полномочия судьи или функции судебной власти. Обращения, заявления и жалобы, подлежащие рассмотрению в порядке судопроизводства, не могут быть рассмотрены или взяты на контроль никакими другими органами, должностными или иными лицами (пункт 1 статьи 1 Конституционного Закона).

Верховный Суд Республики Казахстан является высшим судебным органом по гражданским, уголовным и иным делам, подсудным судам общей юрисдикции, осуществляет в предусмотренных законом процессуальных формах надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики.

К местным судам, относятся:

  1. областные и приравненные к ним суды (городской суд столицы республики, городские суды городов республиканского значения, специализированный суд - Военный суд Республики Казахстан, специализированные финансовые суды и другие);
  2. районные и приравненные к ним суды (городской, межрайонный, специализированный суд - военный суд гарнизона и другие). В Республике Казахстан могут создаваться специализированные суды (военные, финансовые, экономические, административные, по делам несовершеннолетних и другие).

Единство судебной системы Республики Казахстан обеспечивается:

  1. общими и едиными для всех судов и судей принципами правосудия, установленными Конституцией, настоящим Конституционным законом, процессуальными и иными законами;
  2. осуществлением судебной власти в единых для всех судов формах судопроизводства, установленных законами;
  3. применением всеми судами действующего права Республики Казахстан;
  4. законодательным закреплением единого статуса судей;
  5. обязательностью исполнения на всей территории Казахстана вступивших в законную силу судебных актов;
  6. фнансированием всех судов только из республиканского бюджета.

По Конституции судебная власть имеет своим назначением защиту прав, свобод и законных интересов граждан и организаций, обеспечение исполнения Конституции, законов, иных нормативных правовых актов, международных договоров Республики. Судебная власть распространяется на все дела и споры, возникающие на основе Конституции, законов, иных нормативных правовых актов, международных договоров Республики.

Согласно статье 78 Конституции «Суды не вправе применять законы и иные нормативные правовые акты, ущемляющие закреплённые Конституцией права и свободы человека и гражданина. Если суд усмотрит, что закон или иной нормативный правовой акт, подлежащий применению, ущемляет закреплённые Конституцией права и свободы человека и гражданина, он обязан приостановить производство по делу и обратиться в Конституционный совет с представлением о признании этого акта неконституционным».

И в Конституции и в Законе подробно говорится о таком понятии как независимость судей:

В связи с чем, важно обратить внимание на этот вопрос с точки зрения гласности и свободы самовыражения самих судей. Так, профессор Кароль Бард из Центрально-Европейского университета (Будапешт), который является экспертом в области независимости судебной системы и законодательства стран Центральной и Восточной Европы, изучил данный Закон и писал следующее: «В соответствии с международными стандартами, в пункте 3 статьи 25 Закона говорится, что судьи не обязаны давать каких-либо объяснений по существу рассмотренных или находящихся в производстве судебных дел.

Опять же это правильная норма, однако в законе также должны быть предусмотрены средства связи между судами и СМИ (например, система пресс-секретарей). С помощью хорошо разработанной системы можно предотвратить необоснованные нападки на суды, а также лишения общественности права на получение информации». Конечно, на судью общественность и общественное мнение не должны давить. Но и судьи не должны брать на себя обет вечного молчания. Они не обязаны давать объяснений по существу рассмотренных ими дел, но делать это им и не запрещено.

Необходимо отметить, что в Конституции РК (статья 82) предусмотрен и такой орган, как Высший Судебный Совет. Председатель Верховного Суда, председатели коллегий и судьи Верховного Суда Республики Казахстан избираются Сенатом по представлению Президента Республики, основанному на рекомендации Высшего Судебного Совета Республики. Председатели областных и приравненных к ним судов, председатели коллегий и судьи областных и приравненных к ним судов назначаются на должность Президентом Республики по рекомендации Высшего Судебного Совета Республики. Председатели и судьи других судов Республики назначаются на должность Президентом Республики по представлению Министра юстиции, основанному на рекомендации Квалификационной коллегии юстиции.

Высший Судебный Совет возглавляется Президентом Республики и состоит из Председателя Конституционного совета, Председателя Верховного Суда, Генерального Прокурора, Министра юстиции, депутатов Сената, судей и других лиц, назначаемых Президентом Республики. Квалификационная коллегия юстиции является автономным, независимым учреждением, формируемым из депутатов Мажилиса, судей, прокуроров, преподавателей права и ученых-юристов, работников органов юстиции.

Если обратиться к судебной практике в области СМИ, то в последние годы можно отметить резкое увеличение количества судебных дел, связанных с унижением чести и достоинства отдельных личностей в СМИ. Это заметили и журналисты, и судьи. Как писала Марзия Балтабай, судья Верховного суда Республики Казахстан: «Иски по этой категории дел составляют сегодня примерно 30 процентов всех конфликтов со СМИ, и этот процент неуклонно растет. Что касается абсолютных цифр, то, например, из 142 дел, поступивших на обобщение в 2005 году, 93 дела - о защите чести и достоинства. При этом необходимо отметить, что на обобщение направлены не все рассмотренные дела. А если учесть, что одной из сторон конфликта выступает газета или телекомпания, а другой - в большинстве случаев ответственный работник, депутат, судья, видный деятель культуры, крупный бизнесмен, то и резонанс они имеют соответствующий. Он настолько велик, что у малоподготовленного наблюдателя может сегодня возникнуть ощущение, что проблема сохранения чести и достоинства в обществе чуть ли не главная».

К сожалению, и по сей день вышеописанная ситуация не сильно изменилась и СМИ продолжают выступать чаще всего в качестве ответчиков чем истцов. Отношение СМИ (как и большинства населения страны) к судебной системе крайне скептическое, общее мнение таково: суд - это не то место, где можно найти правду и справедливость. Поэтому продолжается неутешительная тенденция, когда в суды за защитой своих нарушенных прав из медийной сферы обращаются лишь единицы. Правда имеются в судебной практике положительные примеры, когда журналистам и СМИ удавалось отстоять в суде свои права, как в качестве ответчиков, так и истцов, но количество таких дел ничтожно мало. В регионах вообще почти все конфликты с участием СМИ решаются не через суд. Судебные тяжбы для СМИ скорее исключение из правил.

Глава 5. Система регистрации и лицензирования СМИ

В Республике Казахстан необходима постановка на учёт средств массовой информации до того, как организация или физическое лицо могут начать свою деятельность в качестве масс-медиа. Нормативные основы этих регистрационных процедур и норм содержатся в Законе РК «О СМИ» (Глава 2. Организация деятельности средств массовой информации (статьи 5 - 13)), а также в «Инструкции по учету средств массовой информации и информационных агентств», утвержденной Приказом Министра культуры, информации и общественного согласия Республики Казахстан от 3 сентября 2001 года № 175.

При этом, для печатных средств массовой информации регистрация имеет один этап – этап постановки на учёт и получение свидетельства о постановке на учёт, а для организаций телевидения и радиовещания необходимо получение как свидетельства о постановке на учёт в качестве средства массовой информации, так и лицензии на вещание согласно Закону Республики Казахстан «О лицензировании» № 2200 от 17 апреля 1995 года.

Необходимо отметить, что процедура регистрации средств массовой информации существуют во всех постсоветских государствах, а также в ряде государств в разных частях света, а практика получения лицензии для работы теле- и радиостанций распространена повсеместно в мире.

В Республике Казахстан существует разрешительная система регистрации. Механизмом регистрации является разрешительный процесс, когда органы власти имеют полномочия для проверки регистрационных документов и отказа в выдаче разрешения для начала работы, если не соблюдены те или иные необходимые требования. Законодательство РК освобождает некоторые организации и типы изданий от регистрации (статья 12 Закона РК «О СМИ»). Не требуется постановка на учет периодических печатных изданий: тиражом менее ста экземпляров; официальных, нормативных и иных актов; бюллетеней судебной практики; теле-, радио-, видео-, кинохроникальных программ, распространяемых по кабельным сетям, если зона обслуживания ограничена одним зданием или комплексом.

Процедура постановки на учёт требует от заявителя предоставления определенной идентификационной информации. Для постановки на учет, переучет собственник средства массовой информации либо лицо, действующее по его уполномочию, подает заявление, которое подлежит рассмотрению в течение пятнадцати дней со дня поступления. По итогам рассмотрения заявления уполномоченный орган выдает собственнику средства массовой информации свидетельство о постановке на учет.

Законодательство РК о СМИ (часть 4 статьи 10 Закона РК «О СМИ») содержит перечень оснований, по которым может быть отказано в регистрации:

  1. если уполномоченным органом ранее выдано свидетельство о постановке на учет средству массовой информации с тем же названием и распространением на той же территории либо сходным до степени его смешения с названием ранее созданного средства массовой информации;
  2. если содержание заявления не соответствует требованиям статьи 11 Закона РК «О СМИ»;
  3. если заявление подано до истечения года со дня вступления в законную силу решения суда о запрещении выпуска (выхода в эфир) средства массовой информации;
  4. если не уплачен сбор за постановку на учет средства массовой информации;
  5. если к заявлению о переучете средства массовой информации ввиду смены собственника не приложена нотариально удостоверенная выписка из договора, подтверждающая передачу прав собственности на средство массовой информации другому лицу;
  6. если к постановке на учет заявлено средство массовой информации с тем же названием (частью названия) и тематической направленностью или дублирующее название и тематическую направленность средства массовой информации, выпуск (выход в эфир) которого ранее прекращен судом, а также в случае подачи заявления собственником либо главным редактором (редактором) средства массовой информации, выпуск (выход в эфир) которого был прекращен решением суда, в течение трех лет со дня вступления в законную силу решения суда.

Средство массовой информации подлежит переучету в случаях смены собственника либо изменения организационно-правовой формы, наименования, а также названия средства массовой информации, языка издания либо вещания, территории распространения, основной тематической направленности, главного редактора (редактора), адреса редакции и периодичности выпуска.

Согласно статьи 11 Закона РК «О СМИ», в заявлении о постановке на учет средства массовой информации должны быть указаны:

  1. наименование, местонахождение, организационно-правовая форма собственника средства массовой информации;
  2. язык (языки) средства массовой информации;
  3. предполагаемая периодичность выпуска;
  4. основная тематическая направленность;
  5. территория распространения;
  6. фамилия, имя, отчество главного редактора (редактора);
  7. адрес редакции.

К заявлению прилагаются: для физических лиц - нотариально удостоверенная копия документа, подтверждающий право на занятие предпринимательской деятельностью; для юридических лиц — нотариально удостоверенные копии свидетельства о государственной регистрации (перерегистрации) юридического лица, учредительных документов; документ, подтверждающий оплату в бюджет сбора за постановку на учет средства массовой информации. Предъявление иных требований при постановке на учет средства массовой информации запрещается.

Разрешительная система регистрации расширяет круг доступных для властей средств борьбы против злоупотреблений свободой массовой информации. При этом, предоставление регистрирующему органу такой информации, как язык СМИ, основная тематическая направленность, территория распространения является излишней и еще больше усложняет процесс регистрации для СМИ.

В Республике Казахстан действуют также «Правила учета иностранных СМИ, распространяемых в Республике Казахстан», утвержденные постановлением Правительства Республики Казахстан от 29 июля 2002 года № 843. Учет иностранных СМИ, распространяемых на территории Республики Казахстан, осуществляет местный исполнительный орган. Уполномоченный орган ведет единый Реестр иностранных СМИ, распространяемых на территории Республики Казахстан. Для учета иностранного СМИ, распространяемого на территории Республики Казахстан, распространитель представляет в местный исполнительный орган следующие документы:

  1. заявление об учете иностранного СМИ, в котором должны быть указаны: наименование местного исполнительного органа, в который подается заявление; статус распространителя (индивидуальный предприниматель или юридическое лицо), его организационно-правовая форма, наименование (фамилия, имя и отчество), место нахождения (место жительство); полный перечень названий иностранных СМИ, распространяемых на территории Республики Казахстан; территория распространения иностранного СМИ; язык (языки) распространяемого иностранного СМИ; основная тематическая направленность распространяемого иностранного СМИ; предполагаемое количество распространяемых экземпляров периодического печатного издания, объем ретрансляции передач иностранных СМИ;
  2. для физического лица-распространителя - копия документа, подтверждающего право на занятие предпринимательской деятельностью;
  3. для юридического лица (филиала или представительства) распространителя - копия свидетельства о государственной (учетной) регистрации юридического лица (филиала или представительства).

Заявление и прилагаемые к нему документы рассматриваются в течение 15 календарных дней со дня регистрации их в местном исполнительном органе и по итогам рассмотрения заявления распространителю выдается справка об учете заявленных для распространения иностранных СМИ.

Существуют основания для отказа распространителю в учете иностранного СМИ, распространяемого на территории Республики Казахстан, если:

  1. не представлены все необходимые документы, предусмотренные в пункте 6 Правил;
  2. указана неполная или недостоверная информация в документах, предусмотренных Правилами;
  3. материалы иностранного СМИ содержат пропаганду или агитацию насильственного изменения конституционного строя, нарушения целостности Республики Казахстан, подрыва безопасности государства, войны, социального, сословного, религиозного, расового, национального и родового превосходства, культа жестокости, насилия и порнографии;
  4. в отношении распространителя имеется решение суда, запрещающее ему занятие данным видом деятельности;
  5. в отношении продукции иностранного СМИ имеется решение суда о наложении запрета на ее распространение на территории Республики Казахстан.

В соответствии с международным правом, требования по регистрации для печатных средств массовой информации не могут обосновываться как законное ограничение свободы выражения мнений, так как они в значительной мере препятствуют свободному потоку информации, они не преследуют какие-либо законные цели, признанные в рамках международного права, и для них не существует какое-либо практическое логическое обоснование в отличие от телерадиовещания, где ограниченность имеющихся частот может обосновать лицензирование.

С другой стороны, технические требования по регистрации, сами по себе, не нарушают гарантию свободы выражения мнений, если они не слишком обременительны и система регистрации осуществляется органом, независимым от правительства. Надо отметить, что регистрация печатных средств массовой информации не обязательна и она предоставляет возможность для злоупотреблений, и, следовательно, во многих странах не существует (например, в Австралии, Канаде, Германии, Нидерландах, Норвегии и Соединенных Штатах). Международная организация против цензуры «АРТИКЛЬ 19» рекомендует, чтобы от печатных средств массовой информации не требовали регистрацию. Как заявляет Комитет ООН по правам человека: «Необходимы действенные меры для недопущения такого контроля средств массовой информации, при котором возможно вмешательство в право каждого человека на свободу выражения мнения». В любом случае регистрационная система, установленная в рамках Закона «О СМИ» РК не удовлетворяет условиям, изложенным выше требованиям международных стандартов, и, следовательно, нарушает право на свободу выражения мнения.

Во-первых, система ставит существенные условия для прессы, требуя, чтобы название средств массовой информации, их программные цели и задачи не содержали злоупотребления свободой слова. Такого рода ограничения, в той степени, в какой они являются законными, должны быть установлены в законах общего применения, а не в процессе регистрации. Незаконность данного положения усугубляется тем фактом, что некоторые «злоупотребления» свободой слова сами по себе являются незаконными ограничениями права на свободу выражения мнений.

Во-вторых, система чрезмерно обременительна.

В-третьих, система осуществляется полностью органом, зависимым от правительства.

В качестве примера, отметим, что в первой половине 2004 года главному редактору закрытой по решению суда газеты «Сол Дат» Ермурату Бапи систематически отказывали в регистрации новых газет «Уакыт», «Уакыт Х», «Мезет», «Мезет Х», «Мезгиль» и др. Каждый раз называлось наличие СМИ с таким же названием. В том же 2004 году ООО «Бастау» в течении девяти месяцев не смогла поставить на учет газету «Республика. Деловое обозрение». Министерство информации все это время не отвечало на запросы.

2. Лицензирование

В соответствии с законодательством РК (часть 5 статьи 9 Закона РК «О лицензировании» № 2200 от 17 апреля 1995 года) к лицензируемому виду деятельности в области связи относятся производство и предоставление услуг в области связи, по организации телевизионного и (или) радиовещания, проектирование, строительство общереспубликанских магистральных, международных линий связи, техническая эксплуатация сетей и линий связи.

Под лицензией понимается - разрешение, выдаваемое соответствующим уполномоченным государственным органом физическому или юридическому лицу на занятие определенным видом деятельности или совершение определенных действий (операций). Выдача лицензий осуществляется на равных основаниях и равных условиях для всех лиц, отвечающих требованиям, установленным для данного вида лицензии. Запрещается предоставлять преимущественное право выдачи лицензий государственным предприятиям, кроме тех видов деятельности, которые законодательными актами отнесены к государственной монополии. Граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (индивидуальные предприниматели), получают лицензию в порядке, установленном для юридических лиц. Запрещается выдача лицензии с целью ограничения конкуренции либо предоставления преимущества каким-либо группам предпринимателей в зависимости от форм их собственности, ведомственных интересов либо местонахождения. Выдача лицензии не должна содействовать усилению монополизма либо ограничению свободы предпринимательской деятельности.

Лицензии являются неотчуждаемыми, то есть не передаваемыми лицензиатом другим физическим или юридическим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами. Получение лицензий необходимо для осуществления лишь тех видов деятельности и совершения тех видов действий (операций), лицензирование которых предусмотрено Законом.

Выдача лицензий заявителю производится лицензиарами, определяемыми законодательными актами Республики Казахстан и (или) Правительством Республики Казахстан. Лицензия на право заниматься лицензируемой деятельностью выдается субъекту, квалификационный уровень которого соответствует предъявляемым требованиям для данного вида деятельности. Квалификационные требования к лицензируемым видам деятельности утверждаются Правительством Республики Казахстан. Лицензии на предпринимательскую деятельность по оказанию услуг с использованием национальных ресурсов в области связи, в том числе и в области телерадиовещания, могут выдаваться на конкурсной основе.

Для получения лицензии необходимы следующие документы:

  1. заявление установленного образца, форма которого утверждается Правительством Республики Казахстан;
  2. документы, подтверждающие соответствие заявителя требованиям статьи 15 Закона РК «О лицензировании»;
  3. документ, подтверждающий уплату в бюджет лицензионного сбора за право занятия отдельными видами деятельности. Кроме того, для юридических лиц необходимо представить копию свидетельства о государственной регистрации. В законодательных актах по отдельным видам лицензируемой деятельности могут устанавливаться дополнительные и специальные требования к перечню документов. Директор одного из карагандинских телеканалов подтвердил, что при участии на конкурсе и получении лицензии на частоту от него требовали документы по 12 пунктам, в том числе и бизнес-план, ему пришлось предоставить документы с объёмом в 52 страницы.

В установленном законодательством порядке заявитель несет ответственность за правильность, полноту и своевременность представленной информации в документах.

Лицензии выдаются не позднее месячного срока, а для субъектов малого предпринимательства - не позднее десятидневного срока со дня подачи заявления со всеми необходимыми документами, если иной срок не установлен законодательными актами.

Лицензия не выдается, если:

  1. осуществление определенного вида деятельности законодательными актами запрещено для данной категории субъектов;
  2. не представлены все требуемые в законодательстве документы;
  3. не внесен лицензионный сбор за право занятия отдельными видами деятельности;
  4. заявитель не соответствует квалификационным требованиям, установленным законодательством Республики Казахстан;
  5. в отношении заявителя имеется решение суда, запрещающее ему занятие данным видом деятельности.

Запрещается отказ в выдаче лицензии по мотивам:

  1. нецелесообразности предоставления заявителю права осуществления лицензируемой деятельности;
  2. насыщенности рынка товарами (работами, услугами), на производство либо реализацию которых требуется лицензия;
  3. обеспечения монопольного положения на рынке;
  4. сомнений в личностных качествах и деловой репутации заявителя, в том числе по мотивам бывшей судимости, прошлых запретов на осуществление предпринимательской деятельности, отзыв предыдущих лицензий, если эти запреты и отзывы считаются прекратившими свои действия (погашенными) в соответствии с установленным законодательством порядком. При отказе в выдаче лицензии заявителю дается мотивированный ответ в письменном виде в сроки, установленные для выдачи лицензии. Если лицензия не выдана в установленный настоящим Законом или другими законодательными актами срок или отказ представляется заявителю необоснованным, он вправе в месячный срок обжаловать эти действия в судебном порядке.

Занятие деятельностью без соответствующей лицензии либо с нарушением лицензионных норм и правил влечет установленную законодательством административную и уголовную ответственность.

Данная область СМИ регулируется также такими правовыми актами РК, как «Закон о связи», а также «Условия проведения конкурса на право пользования теле- и радиоканалами в Республике Казахстан» и другие.

С точки зрения международных стандартов важное значение имеет статус лицензирующего органа. Он должен быть независимым от правительства. Необходимость создания независимых органов, регулирующих телерадиовещание, назрела. Положения НПА о лицензировании требуют, чтобы для получения лицензии телерадиовещательные организации подавали заявление с техническими, программными и, также, финансовыми сведениями. Рекомендация Совета Европы по вопросам независимости и функциям регулирующих органов для сектора телерадиовещания гласит: «основные условия и критерии, определяющие выдачу и продление лицензии на вещание, должны быть ясно определены в законе». По мере возможности, критерии должны быть объективными по характеру и включать в себя продвижение широкого круга точек зрения, которые справедливо отражают разнообразие населения, недопущение ненадлежащей концентрации собственности, а также оценку финансового и технического потенциала заявителя.

Процессу лицензирования также не хватает прозрачности. Рекомендация Совета Европы гласит: "Положения, регулирующие порядок выдачи лицензии… должны применяться открыто, прозрачно и беспристрастно". Тайные и несправедливые механизмы лицензирования могут привести к долгим задержкам в выдаче лицензии, отказу в выдаче лицензии на несущественных основаниях или выдаче лицензии только тем, кто поддерживает правительство. Слушания заявлений о лицензии, следовательно, должны быть публичными, с тем чтобы суть заявлений и основания для принятия решения органами были предметом общественной осведомленности и дебатов.

В ситуации с радиочастотами тоже много неясностей. В одном только 2004 году от 125 телерадиокомпаний поступили заявки на получение 250 номиналов, но за год было предоставлены частоты 18 теле- и радиокомпаниям.

Глава 6. Языки средств массовой информации

В статья 7 Конституции РК провозглашается, что в Республике Казахстан государственным является казахский язык, что в государственных организациях и органах местного самоуправления наравне с казахским официально употребляется русский язык, что государство заботится о создании условий для изучения и развития языков народа Казахстана.

Закон Республики Казахстан «О языках в Республике Казахстан», а также поправки к Закону «О СМИ» обязывают электронные СМИ вести определённый объем вещания на государственном языке. Статья 3 Закона РК «О средствах массовой информации» под названием «Язык средств массовой информации» устанавливает, что средства массовой информации распространяются на государственном и других языках. Государство обеспечивает право каждого на использование родного языка при получении и распространении средств массовой информации в соответствии с законодательством Республики Казахстан о языках.

Между тем часть 4 статьи 3 Закона РК «О СМИ» предусматривает, что «еженедельный объем телевизионных и радиопрограмм средства массовой информации на государственном языке по времени не должен быть менее суммарного объема передач на других языках. Распределение передач на государственном языке в суточной сетке вещания должно осуществляться равномерно в течение всего периода их выхода в эфир. Данное требование не распространяется на сети кабельного, эфирно-кабельного телевидения».

Требование об обязательности ведения 50-процентов от общего вещания на казахском языке продиктовано заботой о возрождении государственного языка, который в советские годы не имел достаточного уровня развития в силу невостребованности. Вместе с тем, нужно отметить, что забота о развитии языка требует действий со стороны государства в области кадрового, материально-технического и финансового обеспечения, без которых трудно создание качественных теле- и радиопрограмм на казахском языке. У независимых вещателей не хватает средств для подготовки полноценных программ на родном языке, чтобы выполнять требования законодательства о СМИ о языках, из-за чего требования по языку превращаются в средство давления на независимые СМИ.

Конечно, требование Закона РК «О языках в Республике Казахстан» об обязательном объеме передач на государственном языке не соответствует международным стандартам. Оно нарушает, во-первых, экономические интересы СМИ, как субъектов бизнеса. Во-вторых, если кто-нибудь хочет создать ТВ на уйгурском или русском языке для диаспоры, ему вменяется в обязанность сделать часть передач на государственном. Если у него для этого нет ни достаточных средств, ни профессиональных кадров, то его коллектив не может сделать качественное ТВ и от этого не выиграют ни казахский, ни другие языки.

Глава 7. Экономическая основа деятельности средств массовой информации

В Республике Казахстан нет отдельного Закона или правовых норм или механизмов регулирования, нацеленных на развитие экономических основ деятельности СМИ. В Законе РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» была статья 61-1 «Налогообложение продукции телевизионных и радиовещательных организаций», согласно которой обороты по производству и (или) распространению теле- и радиопродукции собственного производства, а также рекламных услуг (за исключением художественной кинопродукции, видеоклипов и рекламных роликов, изготовленных для реализации), осуществляемые телевизионными и радиовещательными организациями РК, облагались налогом на добавленную стоимость по нулевой ставке. Однако в новом Налоговом Кодексе, который полностью заменил упомянутый выше закон, эта льгота уже не нашли отражения.

В Казахстане еще далеко до того уровня, когда СМИ стали бы свободной, равноправной и самодостаточной отраслью бизнеса. Пока владельцами так называемых «независимых СМИ» являются в основном близкие к власти люди и известные политические деятели, создающие и использующие СМИ не для получения прибыли, а больше для достижения определённых личных и клановых политических целей, продвижения своих интересов и установок. В Законе РК «О СМИ» нет каких-либо ограничений на монополизацию и концентрацию СМИ в руках одного или нескольких собственников, что для развития свободы слова в Республике Казахстан очень актуально.

Основными источниками доходов СМИ являются реклама и государственное финансирование в виде госзаказа. Далее по степени убывания стоят поступления от частных лиц, в том числе от международных и зарубежных организаций.

Единственным финансовым ограничением в области создания СМИ является правовая норма (часть 2 статьи 5 Закона РК «О СМИ»), согласно которой запрещается иностранным физическим и юридическим лицам, лицам без гражданства прямо и (или) косвенно владеть, пользоваться, распоряжаться и (или) управлять более 20 процентами акций (долей, паев) юридического лица - собственника средства массовой информации в Республике Казахстан или осуществляющего деятельность в этой сфере. Данная норма существенно ограничивает вовлечение иностранных инвестиций в экономику СМИ и тормозит экономическое развитие СМИ Казахстана.

Данная норма полностью повторяется в пункте 4 части 5 статьи 22 Закона РК «О национальной безопасности Республики Казахстан».

Конечно, право на свободу слова не является абсолютным правом. Как международное право, так и большинство национальных конституций признают, что свобода слова может быть ограничена. Однако любые ограничения должны оставаться в пределах строго определенных параметров. В Статье 19(3) МПГПП изложены условия, которые должны быть выполнены при установлении любых ограничений в отношении свободы слова: ограничения должны быть только такими, как предусмотрено законом, и они необходимы: (a) для соблюдения прав или репутации других; (б) для защиты национальной безопасности или общественного порядка (ordre public), или общественного здоровья или морали.

Пункт 2 статьи 5 Закона РК «О СМИ», несомненно, ограничивает свободу слова. Так необходим ли данный пункт. Европейский суд по правам человека заявил: на свободу слова, как излагается в Статье 10, распространяется ряд исключений, которые, однако, нуждаются в узкой трактовке и необходимость в любых ограничениях должна быть обоснована убедительным образом. Вмешательство должно преследовать законные цели, приведенные в Статье 19(3) МПГПП и в Статье 10(2) ЕСПЧ. Ограничение должно быть необходимым для обеспечения этих целей. Слово «необходимый» означает, что должна иметь место «острая социальная потребность» для ограничения. Причины, приводимые государством для обоснования ограничения должны быть «соответствующими и достаточными» и ограничение должно быть соизмеримым с преследуемой целью. Какие цели преследовал казахстанский законодатель, введя ограничение в ведении бизнеса в области СМИ, и соответствует ли оно преследуемой цели? Думается, что нет.

Глава 8. Ограничения рекламы

Согласно законодательству Республики Казахстан, реклама - распространяемая и размещаемая в любой форме, с помощью любых средств информация, предназначенная для неопределенного круга лиц и призванная формировать или поддерживать интерес к физическому или юридическому лицу, товарам, товарным знакам, работам, услугам и способствовать их реализации. Таким образом, закон ограничивает понятие рекламы чисто коммерческой рекламой.

Законодатель дал определение также понятию ненадлежащей рекламы: ненадлежащая реклама - недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и скрытая реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, размещения, установленных законодательством Республики Казахстан.

Ограничения в сфере рекламной деятельности в Республике Казахстан отражены в нескольких статьях закона РК «О рекламе» № 508-II от 19 декабря 2003 года.

Реклама независимо от формы или используемого средства распространения, размещения должна быть достоверной, распознаваемой без специальных знаний или применения специальных средств непосредственно в момент ее представления. Реклама на территории Республики Казахстан, включая рекламу на телевидении, радио и наружную (визуальную), распространяется на государственном и русском языках, а при необходимости и на других языках. Перевод содержания рекламы с одного языка на другой не должен искажать ее основной смысл. При этом реклама на государственном языке на телевидении и радио должна распространяться равномерно в течение всего ежедневного ее выхода в эфир.

Не допускается реклама товаров (работ, услуг), запрещенных к производству и реализации в соответствии с законодательством РК. Запрещается реклама не зарегистрированных в соответствии с законодательством Республики Казахстан религиозных организаций и духовных учебных заведений.

Реклама не должна использоваться для пропаганды или агитации насильственного изменения конституционного строя, нарушения целостности Республики Казахстан, подрыва безопасности государства, разжигания социальной, расовой, национальной, религиозной, сословной и родовой розни, культа жестокости и насилия, порнографии, а также распространения сведений, составляющих государственные секреты Республики Казахстан и иные охраняемые законом тайны. Реклама не должна возбуждать панику в обществе, побуждать граждан к агрессии, а также к иному противоправному действию (бездействию).

В статьях 8-10 Закона о рекламе регулируются особенности рекламы в теле- и радиопрограммах, в периодических печатных изданиях, а также рекламы в кино-, видео- и в справочном обслуживании. Статья 8 Закона устанавливает, что реклама в теле- и радиопрограммах, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, не должна превышать двадцать процентов от общего объема вещания в сутки, за исключением бегущей строки. При трансляции рекламы ее звук не должен быть громче звука транслируемой программы. При использовании рекламы в виде наложений, в том числе способом бегущей строки, ее размер не должен превышать семь с половиной процентов площади кадра и нарушать текстовой или информационный материал в телепередачах. Запрещается прерывать рекламой, в том числе способом бегущей строки, трансляцию официальных сообщений, выступлений кандидатов в Президенты Республики Казахстан и в депутаты представительных органов, образовательных и религиозных передач, а также демонстрацию детских программ, за исключением рекламы, предназначенной для детей и подростков. В дни национального траура реклама в электронных средствах массовой информации запрещается.

По законодательству также запрещается реклама алкогольной продукции, заменителей грудного молока, товаров (работ, услуг), подлежащих обязательной сертификации, не прошедших ее в Республике Казахстан. В соответствии с Законом РК от 19.06.07 г. № 264-III реклама табака и табачных изделий запрещена полностью.

Особенности рекламы лекарственных средств регулируются законодательством Республики Казахстан о лекарственных средствах. Не допускается реклама медицинских услуг, а также новых методов и средств профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации при отсутствии лицензии и (или) разрешения на них, а также разрешения на их рекламу, выданных в порядке, определяемом уполномоченным органом в области здравоохранения.

При производстве, распространении, размещении рекламы в целях защиты несовершеннолетних от злоупотребления их доверием и отсутствием у них опыта не допускаются:

  1. дискредитация авторитета родителей, подрыв доверия к ним несовершеннолетних;
  2. прямое предложение, призывающее убедить родителей или других лиц приобрести рекламируемую продукцию;
  3. прямое указание несовершеннолетним, что обладание той или иной продукцией дает им какое-либо преимущество над другими, а также что отсутствие такой продукции приведет к обратному;
  4. размещение в рекламе текстовой, визуальной или звуковой информации, показывающей несовершеннолетних в опасных местах и ситуациях, когда это не оправдано профилактическими целями;
  5. визуальное или звуковое использование образов несовершеннолетних в рекламе, не относящейся непосредственно к товарам (работам, услугам) для несовершеннолетних;
  6. приуменьшение необходимого уровня навыков использования продукции у несовершеннолетних, за исключением случаев, когда результаты использования продукции показаны или описаны. Реклама должна давать информацию о том, что реально достижимо для несовершеннолетних той возрастной группы, для которой предназначена продукция;
  7. создание у несовершеннолетних нереального (искаженного) представления о стоимости (цене) продукции для несовершеннолетних, а также прямое или косвенное указание на то, что рекламируемая продукция доступна для любого семейного бюджета.

Статья 16 Закона РК «О рекламе» устанавливает сроки хранения материалов, содержащих рекламу.

Это важно, так как при возникновении в последующем правовых споров эти материалы служат доказательной базой. Рекламодатель, рекламопроизводитель обязаны хранить в течение одного года, рекламораспространитель - не менее одного месяца со дня последнего распространения, размещения рекламы, материалы или их копии, содержащие рекламу, включая все вносимые в них последующие изменения.

В случае установления факта нарушения законодательства Республики Казахстан о рекламе лицо, допустившее нарушение, обязано немедленно прекратить распространение, размещение такой рекламы и осуществить опровержение в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан. При этом все расходы по опровержению несет лицо, допустившее нарушение.

Опровержение осуществляется теми же средствами и способами распространения, размещения с использованием тех же характеристик и параметров продолжительности, пространства, места и порядка, что и опровергаемая ненадлежащая реклама. Если опровержение не осуществлено в установленный срок, то по решению уполномоченного органа опровержение должно быть осуществлено рекламораспространителями, которые имеют право обратного требования (регресса) о возмещении понесенных затрат к лицу, допустившему нарушение законодательства Республики Казахстан о рекламе и не осуществившему опровержение в установленный срок.

В статье 20 Закона РК «О рекламе» речь идет об ответственности за нарушение законодательства Республики Казахстан о рекламе. Согласно ей, рекламодатель несет ответственность за нарушение законодательства Республики Казахстан о рекламе в отношении ее содержания, если не доказано, что это произошло по вине рекламопроизводителя либо рекламораспространителя. Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение законодательства Республики Казахстан о рекламе в отношении оформления или производства рекламы. Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение законодательства Республики Казахстан о рекламе в отношении времени, места и способа распространения, размещения рекламы. В статье отмечается, что ответственность лиц, указанных в пунктах 1, 2, 3 статьи 20 Закона РК «О рекламе», наступает в порядке, предусмотренном законами Республики Казахстан. Как известно, СМИ, особенно электронные, могут оказаться во всех ипостасях рекламной деятельности – они участвуют и в подготовке, и в распространении. Они могут являться и рекламодателем, когда рекламируют себя, свою продукцию.

Статья 198 УК РК определяет наказание за заведомо ложную рекламу. Согласно ей, использование рекламодателем в рекламе заведомо ложной информации относительно товаров, работ или услуг, а также их производителей, исполнителей или продавцов, совершенное из корыстных побуждений и причинившее крупный ущерб, наказывается штрафом в размере от двухсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо привлечением к общественным работам на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок до шести месяцев, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

Также Кодекс об административных правонарушениях предусмотрел наказание за нарушение правил производства, закупок, транспортировки, хранения, рекламы, реализации и применения фармацевтической и медицинской продукции, незаконная фармацевтическая деятельность. Согласно ей. нарушение производства, закупок, транспортировки, хранения, реализации и применения, реклама незарегистрированных, неразрешенных к применению лекарственных, диагностических, профилактических и косметических средств, изделий и техники медицинского назначения, продуктов лечебно-профилактического питания и пищевых добавок, а равно занятие фармацевтической деятельностью без соответствующего разрешения, если они не повлекли тяжких последствий для здоровья человека, влекут штраф на граждан от трех до пяти и на должностных лиц - от пяти до пятнадцати минимальных размеров заработной платы (статья 42-1).

Как сообщают средства массовой информации, их доходы от рекламной деятельности после введения в действие закона значительно сократились.

Глава 9. Защита репутации

Честь, достоинство и репутация защищаются и уголовным, и гражданским законодательством Республики Казахстан. В гражданском порядке рассматриваются дела по распространению недостоверных порочащих сведений, а в уголовном порядке - дела по обвинению в клевете и оскорблении.

Статья 21 Закона РК «О СМИ» обязывает журналиста «не распространять информацию, не соответствующую действительности». Необходимо отметить, что не исполнение журналистом этой обязанности служит основной причиной конфликтных ситуаций и судебных разбирательств между журналистом и «героями» его материалов, особенно, если сведения, приведенные журналистом в его материале, задевают их честь, достоинство и деловую репутацию.

Согласно статье 143 Гражданского кодекса РК гражданин или юридическое лицо вправе требовать по суду опровержения сведений, порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.

В целях единообразного применения законодательства о защите чести, достоинства, деловой репутации физических и юридических лиц, Пленум Верховного суда Республики Казахстан в своем Постановлении от 18 декабря 1992 года № 6 «О применении в судебной практике законодательства о защите чести, достоинства и деловой репутации граждан и юридических лиц» (далее - Постановление), определил, что при рассмотрении подобных гражданских дел судам необходимо с исчерпывающей полнотой выяснять:

1) Под «распространением», согласно Постановлению, понимается «опубликование сведений, порочащих честь и достоинство гражданина или организации в печати, сообщение по радио, телевидению, с использованием других средств массовой информации, изложение в служебных партийных и иных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных различным организациям, должностным лицам, или сообщение в иной, в том числе устной форме нескольким лицам или хотя бы одному лицу. Сообщение таких сведений лишь одному лицу, которого они касаются, не может признаваться их распространением».

2) «Порочащими являются такие не соответствующие действительности сведения, которые умаляют честь и достоинство гражданина или организации в общественном мнении или мнении отдельных граждан с точки зрения соблюдения законов, моральных принципов общества (например, сведения о совершении нечестного поступка, недостойном поведении в трудовом коллективе, в семье; сведения, опорочивающие производственно-хозяйственную деятельность, репутацию и т.п.). В то же время не могут признаваться обоснованными требования об опровержении сведений, содержащих соответствующую действительности критику недостатков в работе, в общественном месте, в коллективе, в быту.

Честь - это общественная оценка лица, мера его духовных и социальных качеств.

Достоинство - внутренняя самооценка лицом собственных качеств, способностей, мировоззрения, своего общественного значения.

Деловая репутация - устойчивая положительная оценка деловых (производственных, профессиональных) достоинств лица общественным мнением».

3) «При установлении несоответствия действительности сведений, порочащих честь и достоинство, обязанность по их опровержению возлагается на ответчика независимо от наличия его вины в распространении этих сведений».

Несмотря на то, что в данном постановлении Верховного Суда РК и в целом в законодательстве РК, когда речь идет о диффамации, используются такие понятия как распространение не соответствующих действительности «сведений» и «информации», на практике суды Казахстана сталкиваются с проблемой как в каждом конкретном случае отличить «распространение сведений» от «распространения мнений». Тем более, что в законодательстве нет расшифровки этих понятий, и нет каких-либо оценочных критериев.

Все это приводит к тому, что практика по данной категории дел в судах довольно противоречивая.
Согласно международным стандартам, никто не должен нести ответственность по законам о диффамации за выражение своего мнения.

Мнение определяется как утверждение, которое:

То есть под «сведениями» следует понимать утверждения о конкретных фактах. Мнения, оценки, суждения, не построенные на конкретных фактах, не могут быть истинными или ложными. Судить за выражение своего мнения, гражданской позиции, критику, оценочные суждения - незаконно. Каждый человек имеет законное право иметь собственное или профессиональное мнение, гражданскую позицию, оценивать по внутреннему убеждению что-либо или кого-либо.

Помимо гражданского законодательства защита чести, достоинства и репутации осуществляется и в рамках уголовного законодательства РК. К данной категории относятся уголовные дела по обвинению в клевете и оскорблении.

Согласно статье 129 Уголовного Кодекса РК под «клеветой» понимается распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию. Причем, клевета, содержащаяся в средствах массовой информации, наказывается значительно строже и предусматривает ответственность не только в виде штрафа или исправительных работ, но и в виде ограничения свободы на срок до двух лет и даже арестом на срок до шести месяцев. Клевета, соединенная с обвинением лица в совершении коррупционного, тяжкого или особо тяжкого преступления, наказывается уже ограничением свободы на срок до трех лет или лишением свободы на тот же срок.

Согласно статье 130 Уголовного Кодекса РК под «оскорблением» понимается унижение чести и достоинства другого лица, выраженное в неприличной форме. Причем, также как и в случае с клеветой, за оскорбление, содержащееся в средствах массовой информации, предусмотрено более суровое наказание - штраф от 100 до 400 МРП или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до четырех месяцев, либо привлечением к общественным работам на срок до 180 часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на тот же срок.

Важно отметить, что по международным стандартам наличие уголовного наказания за клевету и оскорбление существенно сужает пространство для свободы самовыражения, для свободы слова, так как, боясь быть посаженными в тюрьму, журналисты пишут слишком осторожно или вовсе не затрагивают спорные темы. Считается, что достаточно существование норм в отношении диффамации, позволяющих наказать правонарушителя, в гражданском законодательстве страны. Должны быть предприняты шаги для поэтапной реализации данного принципа в тех государствах, где все еще существуют законы об уголовно-наказуемой диффамации. Поэтому необходима декриминализация диффамации в Республике Казахстан.

Конечно, отмена уголовного преследования за клевету и оскорбление и замена его гражданским правом требует времени. На практике, осознавая тот факт, что во многих государствах законы об уголовно-наказуемой диффамации являются первостепенными средствами в защите репутации, следует немедленно предпринять меры, гарантирующие, что любой действующий закон об уголовно-наказуемой диффамации соответствует следующим условиям:

Что касается международных стандартов в отношении законодательства о диффамации, «Артикль 19» на основе анализа международных правовых актов и законодательства многих стран разработал и в 2000 году опубликовал «Принципы свободы выражения мнения и защиты репутации». Целью данных принципов является попытка установить баланс между правом человека на свободу выражения мнения, гарантированным ООН, национальными правовыми актами и конституциями почти каждого государства; и необходимостью в защите репутации граждан, широко признанной международными инструментами защиты прав человека и законодательством стран всего мира.

Международные стандарты подтверждают убеждение, что свобода выражения мнения и свободное распространение информации, включающие свободные и открытые дебаты по вопросам, имеющим общественную значимость, даже если они включают в себя критику частных лиц, представляют особую важность в демократическом обществе как для развития и совершенствования личности, формирования достоинства каждого человека, так и для развития и процветания общества, осуществления других прав человека и основных свобод.

Нужно помнить о фундаментальной необходимости создания независимого и беспристрастного правосудия для охраны и гарантии власти закона и защиты прав и свобод человека, включающих свободу выражения мнения, при этом внимательно рассматривая важность репутации для каждого человека и необходимость в обеспечении должной защиты репутации.
К сожалению, законодательство о диффамации в Казахстане чрезмерно ограничивает публичное обсуждение вопросов, имеющих общественный интерес.

Между тем, нужно осознавать важность открытого доступа к информации, особенно права на доступ к информации, находящейся в распоряжении государственных органов власти, для обеспечения распространения точной информации и ограничения публикации ложных и потенциально дискредитирующих сведений.

Согласно международным стандартам, законы по диффамации не могут быть обоснованы, если их целью, содержанием и результатом является защита частных лиц от нанесения ущерба их репутации, коей у них нет, и каковой они не заслуживают; или защита “репутации” организаций, которые не могут быть истцами и ответчиками в суде.

В частности, законы о диффамации не могут быть обоснованы, если их целью или следствием их применения являются:

Согласно международным стандартам, государственным органам всех ветвей власти: законодательной, исполнительной и судебной, а также тем органам, которые, так или иначе, выполняют публичные функции - должно быть запрещено возбуждать дела о защите чести достоинства и репутации.

Рассмотрим в связи с этим приговор, который вынес в 2001 году Актюбинский областной суд журналисту Олегу Адорову. Тот опубликовал корреспонденцию о судебном процессе, который прошел в Алгинском районном суде, и охарактеризовал этот процесс так: «в Алге к слепоте Фемиды добавились еще глухота и бестолковость». Это было образное выражение, художественный прием, результат творческого поиска, - а свобода творчества, как и свобода слова, гарантированы Конституцией РК. Но герой публикации, судья счел, что эта фраза - клевета на судебную систему и, как части этой системы, на него, и подал соответствующее заявление в Актюбинский городской суд. Увы, на судебном процессе по обвинению в клевете приговор был суров - О.Адорова признали виновным в распространении клеветы и приговорили к 180 часам общественных работ. Справедливость была восстановлена только судом второй инстанции, который отменил приговор и оправдал журналиста. Обвинить журналиста и СМИ в клевете может только человек как физическое лицо. В гражданских спорах по ст. 143 ГК РК в качестве истца могут выступать как физические, так и юридические лица. Важно понимать разницу между ними. Юридическое лицо - это, по сути, правовой статус. Любая фирма, АО, ТОО и прочие юридические лица, тем более суд, не могут обладать правами, присущими только человеку и неразрывно связанные с его личностью, к которым относятся честь и достоинство.

Основную массу споров о защите чести, достоинства и деловой репутации инициируют настоящие и бывшие чиновники. Дело в этом плане порой доходит до курьезов - в рамках споров о защите чести и достоинства доказывается, например, профессиональная пригодность. Но при этом совершенно не учитывается публичность занимаемой истцом должности. Институт государственных служащих зачастую воспринимается служивыми не как институт служения государству и народу, а как собственная принадлежность к государству. Между тем, баллотируясь и занимая государственные должности, получая зарплату из кармана налогоплательщиков, любой чиновник изначально должен осознавать, что он попадает в зону повышенного внимания и повышенной критики и, следовательно, он изначально отказывается от требований по защите своей чести и достоинства наравне с простыми гражданами.
Не улучшает ситуацию с диффамацией в Казахстане присутствие норм в уголовном кодексе, которые особо защищают честь и достоинство Президента, депутата, представителя власти. К сожалению, публичное оскорбление данной категории лиц все еще является в Казахстане уголовным преступлением (ст. ст. 318, 319, 320 УК РК). Эти лица по сути обладают особым иммунитетом перед остальными гражданами. Хотя президент и депутаты - народные избранники, и должны быть равны перед законом, как и все граждане. Об этом же говорят и международные стандарты, согласно которым ни при каких обстоятельствах законы о диффамации, не должны предоставлять никакой особой защиты должностным лицам, независимо от их ранга или статуса. Этот принцип включает как основания, по которым иски (жалобы) подаются и рассматриваются; так и нормы, которые применяются для определения виновности ответчика и наказания, которые могут быть назначены.
Согласно международным стандартам, срок исковой давности для подачи иска о диффамации не должен превышать одного года со дня публикации, кроме исключительных обстоятельств. Согласно законодательству РК на требования об опровержении сведений, порочащих честь и достоинство истца, исковая давность в силу ст. 187 ГК РК не распространяется, кроме случаев, предусмотренных законом. На требования о возмещении морального (неимущественного) вреда исковая давность тоже не распространяется (ст. 187 ГК РК).

Международные стандарты требуют, чтобы денежные компенсации морального ущерба были присуждены только тогда, когда другие нефинансовые средства защиты (ответ, опровержение, извинение и т. д.) недостаточны для возмещения вреда, нанесенного распространением дискредитирующего заявления.

Согласно международной судебной практике, при определении суммы вознаграждения за причиненный ущерб, среди прочего в расчет необходимо принимать потенциальный сдерживающий эффект наносимый финансовыми санкциями на свободу выражения мнения в дальнейшем. Денежные компенсации должны всегда быть пропорциональны нанесенному ущербу и должны учитывать любые нефинансовые средства судебной защиты и размер компенсации, присуждаемой за другие за гражданско-правовые правонарушения. Компенсация за понесенные вследствие распространения порочащих сведений финансовые убытки или материальный ущерб, следует начислять лишь в том случае, если эти убытки были непосредственно установлены. Размер компенсации, которая может быть присуждена за нематериальный ущерб, нанесенный репутации (а именно ущерб, который нельзя определить в денежном эквиваленте), должен иметь четкий «потолок».

На практике в Казахстане много случаев вынесения судами решений о взыскании с журналистов и СМИ непомерно огромных сумм денежной компенсации морального вреда.

В соответствии со статьей 952 ГК РК моральный вред компенсируется только в денежном выражении, а размер компенсации определяется судом.

В нормативном постановлении Верховного Суда РК от 21 июня 2001 г. N 3 «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда» предусмотрен ряд обстоятельств, которые необходимо учитывать судам при определении размера компенсации морального вреда. Так, «при определении размера компенсации судам надлежит исходить из принципов справедливости и достаточности. Размер компенсации морального вреда в денежном выражении следует считать справедливым и достаточным, если при установлении его размера судом учтены все конкретные обстоятельства, связанные с нарушением личных неимущественных прав гражданина, и установленный судом размер компенсации позволяет сделать обоснованный вывод о разумном удовлетворении заявленных истцом требований. Судам при определении размера компенсации морального вреда в денежном выражении необходимо принимать во внимание как субъективную оценку гражданином тяжести причиненных ему нравственных или физических страданий, так и объективные данные, свидетельствующие об этом, в частности:

Суд при определении размера компенсации морального вреда в денежном выражении вправе принять во внимание и другие подтвержденные материалами дела обстоятельства, в частности, семейное и имущественное положение гражданина, несущего ответственность за причиненный потерпевшему моральный вред».

Данные разъяснения Верховного Суда в какой-то степени облегчили задачу судов по определению морального вреда, но в целом не решили проблему с вынесением судами решений о взыскании несоизмеримых с нанесенным ущербом сумм компенсации морального вреда.

По сложившейся практике, истец самостоятельно определяет лицо, к которому предъявляет исковые требования о защите чести, достоинства и деловой репутации, то есть ответчика. При этом зачастую он, видимо, руководствуется лучшим финансовым положением СМИ, нежели автора, и предъявляет исковые требования только к СМИ. Отдельные судьи, как правило, с этим соглашаются. Между тем, согласно пункту 7 нормативного Постановления Пленума ВС РК от 18.12.1992 года, если иск содержит требование об опровержении сведений, распространенных СМИ, то в качестве ответчиков должны привлекаться как автор, так и соответствующий орган массовой информации, на который суд вправе возложить обязанность опровергнуть порочащие истца сведения, признанные недостоверными. В качестве ответчика СМИ в единоличном порядке может быть привлечено только в случае опубликования сведений в редакционной статье, то есть в такой статье, где отсутствует обозначение автора. Многочисленны судебные ошибки при определении распространителя сведений. При этом суды совершенно не рассматривают и не учитывают при вынесении решений вопросы, были ли распространенные сведения обнародованы раньше в других СМИ, в Интернете или каким-либо иным способом, например, на пресс-конференции, совещании или ином публичном форуме. А ведь отвечать в таких случаях должен, по сути, первоисточник, а не СМИ, которое их только передало. Иногда не учитывается судами, были ли распространены опубликованные сведения данным средством массовой информации единолично либо совместно, например, с каким-либо исполнительным органом или интервьюируемым лицом. В зависимости от этих обстоятельств СМИ, собственно, и должно привлекаться либо единолично, либо совместно с другими лицами, либо, в силу статьи 26 Закона РК «О средствах массовой информации» оно должно быть освобождено от ответственности.

Изучение дел указанной категории показало, что правовая оценка спорных публикаций носит по преимуществу произвольный характер. Отсутствуют научно обоснованные критерии определения допустимости (недопустимости) и правомерности (неправомерности) использования журналистами и другими авторами материалов тех или иных языковых форм передачи информации. Правовая оценка, как это ни странно звучит, не опирается здесь ни на серьезную собственно правовую основу (ибо в законодательстве нет расшифровки ряда ключевых понятий), ни на серьезную психологическую, лингвистическую, логическую, вообще научную основу. Так, нет ясного понимания различия факта и оценки, ясного представления о сущности, составе и внутренней организации ненормативной лексики и т.д. Поэтому решения судов, включая и высшие судебные инстанции, небезукоризненны по их обоснованию и, как правило, без особого труда могут быть оспорены. При этом имеют место, с одной стороны, нарушения гражданских и профессиональных прав журналистов, с другой стороны, нарушения прав лиц, ставших объектом внимания со стороны прессы и других СМИ.

Глава 10. Защита репутации должностных лиц

В законодательстве Республики Казахстан существуют специальные нормы, защищающие отдельно репутацию должностных лиц. Так, предусмотрена уголовная ответственность за посягательство на честь и достоинство Президента Республики Казахстан и воспрепятствование его деятельности (статья 318 УК РК), а также воздействие на его близких родственников с целью воспрепятствовать исполнению им своих обязанностей. В этой статье есть примечание, что публичные выступления, содержащие критические высказывания о проводимой Президентом Республики Казахстан политике, не влекут уголовной ответственности по настоящей статье.

За посягательство на честь и достоинство депутата и воспрепятствование его деятельности также предусмотрена уголовная ответственность (статья 319 УК РК), и за воздействие на близких родственников депутата с целью воспрепятствовать исполнению им своих обязанностей. Есть примечание и в этой статье, что публичные выступления, содержащие критические высказывания о депутатской деятельности депутата Парламента, не влекут уголовной ответственности по настоящей статье.

Оскорбление представителя власти при исполнении им своих служебных обязанностей или в связи с их исполнением (статья 320 УК РК) также влечет уголовную ответственность. Эта статья содержит примечание, согласно которому представителем власти признается должностное лицо государственного органа, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости. За публичные выступления, содержащие критические высказывания о служебной деятельности представителя власти, не привлекают к уголовной ответственности по настоящей статье.

Можно сделать вывод о том, что за критику деятельности должностных лиц и государственных служащих журналиста не должны привлекать к уголовной ответственности, когда сведения, содержащиеся в информации журналиста, соответствуют действительности. Вот в таких случаях, даже если публикация таких сведений нанесла некоторый урон чести, достоинству и деловой репутации лица, но в силу того, что эти отрицательные для лица сведения действительно имели место, журналист не привлекается к уголовной ответственности.

Должностные лица в данной сфере для защиты своей чести, достоинства и деловой репутации обращаются в суд на общих основаниях (ст. 9 и 141-143 ГК РК). Однако, практика показывает, что у них больше шансов выиграть судебные процессы против СМИ и журналистов, чем у рядовых граждан, так как в их руках имеются сильные административные ресурсы.

Вызывает сомнения само наличие отдельной защиты репутации должностных лиц, так как статья 14 Конституции РК гарантирует: «Все равны перед законом и судом. Никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам... должностного положения…». Честь и достоинство Президента, депутата или другого государственного служащего не может быть выше чести и достоинства остальных граждан.

Принцип 8 документа «Артикль 19» под названием «Принципы свободы выражения мнения и защиты репутации» гласит: «Ни при каких обстоятельствах законы о диффамации не должны предоставлять никакой особой защиты должностным лицам, независимо от их ранга или статуса. Этот принцип включает как основания, по которым иски (жалобы) подаются и рассматриваются; так и нормы, которые применяются для определения виновности ответчика и наказания, которые могут быть назначены».

В Комментарии к Принципу 8 отмечается, что «во многих государствах законы о диффамации представляют большую защиту конкретным должностным лицам, нежели обычным гражданам. Примерами такого преимущества являются государственная поддержка в возбуждении дела о диффамации, более высокие штрафы и наказания за ущемление чести и достоинства чиновников. В международном праве сейчас четко определено, что государственные чиновники должны быть не менее, а более терпимы к критике».

Глава 11. Право на ответ и (или) опровержение.

Генеральная ассамблея ООН в своей Резолюции 630 (VII) от 6 декабря 1954 года настоятельно предлагала всем членам Организации Объединенных Наций и другим государствам, которые были приглашены на Конференцию Организации Объединенных Наций по вопросу о свободе информации, стать сторонами Конвенции о международном праве опровержения. Конвенция о международном праве опровержения принимает во внимание, что «установление в международном плане права опровержения будет способствовать борьбе с распространением ложных известий и упрочению мира», что «для предотвращения опубликования сообщений такого рода или для уменьшения причиняемого ими вреда прежде всего необходимо способствовать широкому распространению информации и повысить чувство ответственности тех, кто регулярно занимается распространением информации».

Однако, к сожалению, Казахстан к ней так и не присоединился и пока нет информации о том, что это планируется сделать в ближайшем будущем.
Как показывает практика, самой многочисленной группой судебных процессов с участием СМИ и журналистов в Республике Казахстан являются дела по обвинению средств массовой информации, журналистов и авторов в нарушении личных неимущественных прав физических и юридических лиц, таких, как право на честь, достоинство и деловую репутацию, на собственное изображение, тайну личной жизни.

Статья 143 ГК РК от 27 декабря 1994 года устанавливает гражданско-правовую ответственность только за публикацию недостоверных сведений, но бремя доказывания достоверности сведений всегда возлагается на СМИ и авторов, в то время истцу достаточно доказать факт нарушения его прав (факт распространения), что ставит СМИ и журналистов в неравное положение с истцами. К тому же иски по делам о защите чести, достоинства и деловой репутации не ограничены сроком давности, и сумма возмещения морального ущерба не ограничена какими-либо пределами.

ГК РК в статье 143 предусматривает такие меры по защите опороченной СМИ чести, достоинства и деловой репутации гражданина и юридического лица, как бесплатное опубликование в СМИ опровержения или ответа истца. Требование гражданина или юридического лица о публикации опровержения либо ответа в средстве массовой информации рассматривается судом в случае, если орган массовой информации отказал в такой публикации либо в течение месяца не произвел публикацию, а также в случае его ликвидации.

Если решение суда не выполнено, суд вправе наложить на нарушителя штраф, взыскиваемый в доход бюджета. Штраф налагается в порядке и размерах, установленных гражданским процессуальным законодательством. Уплата штрафа не освобождает нарушителя от обязанности выполнить предусмотренное решением суда действие. Гражданин или юридическое лицо, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе наряду с опровержением таких сведений требовать возмещения убытков и морального вреда, причиненных их распространением.

Процедуру опровержения и ответа более детально описывает Постановление Пленума Верховного Суда Республики Казахстан от 18 декабря 1992 года N 6 «О применении в судебной практике законодательства о защите чести, достоинства и деловой репутации граждан и юридических лиц». Согласно Постановлению при рассмотрении гражданских дел, возбужденных в порядке ст. 143 ГК, судам необходимо с исчерпывающей полнотой выяснять: были ли распространены сведения, об опровержении которых предъявлен иск, порочат ли они честь и достоинство гражданина, репутацию организации, соответствуют ли эти сведения действительности. При установлении несоответствия действительности сведений, порочащих честь и достоинство, обязанность по их опровержению возлагается на ответчика независимо от наличия его вины в распространении этих сведений. Если иск содержит требование об опровержении сведений, распространенных в печати, других средствах массовой информации (сообщение по радио, телевидению и т.п.), в качестве ответчика привлекаются автор и соответствующий орган массовой информации (редакция, издательство и т.п.), на который в силу ст.143 ГК РК суд вправе возложить обязанность опровергнуть порочащие истца сведения, признанные несоответствующими действительности. При опубликовании или ином распространении таких сведений без обозначения имени автора (например, в редакционной статье) ответчиком по делу является соответствующий орган массовой информации.

Статья 19 Закона РК «О СМИ» называется «Право на опровержение» и повторяет правовые нормы статьи 143 ГК РК.

Согласно статьи 345 Кодекса РК об административных правонарушениях (КОАП), принятого 30 января 2001 года, отказ от публикации опровержения сведений либо от публикации ответа на сведения, ущемляющие права и законные интересы граждан и организаций, а равно нарушение установленного порядка и срока публикации опровержения и ответа влекут штраф в размере от пяти до десяти месячных расчетных показателей. КОАП РК предусматривает около 40 составов административных правонарушений в области печати и информации.

Глава 12. Неприкосновенность частной жизни

Согласно статье 18 Конституции РК: «Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства. Каждый имеет право на тайну личных вкладов и сбережений, переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничения этого права допускаются только в случаях и в порядке, прямо установленных законом. Государственные органы, общественные объединения, должностные лица и средства массовой информации обязаны обеспечить каждому гражданину возможность ознакомиться с затрагивающими его права и интересы документами, решениями и источниками информации».

Гражданский кодекс РК предусматривает защиту права на охрану личной жизни (статья 144) и права на собственное изображение (статья 145), законодательство РК имеет достаточные механизмы для их защиты.

Согласно ГК РК, гражданин имеет право на охрану тайны личной жизни, в том числе тайны переписки, телефонных перегово¬ров, дневников, заметок, записок, интимной жизни, усыновле¬ния, рождения, врачебной, адвокатской тайны, тайны банков¬ских вкладов. Раскрытие тайны личной жизни возможно лишь в слу¬чаях, установленных законодательными актами. Опубликование дневников, записок, заметок и других документов допускается лишь с согласия их автора и адресата. В случае смерти кого-либо из них указанные документы могут публиковаться с согласия пережившего супруга и детей умер¬шего.

Никто не имеет право использовать изображение ка¬кого-либо лица без его согласия, а в случае его смерти – без согласия наследников. Опубликование, воспроизведение и распространение изобразительного произведения (картина, фотография, кино¬фильм и другие), в котором изображено другое лицо, допуска¬ется лишь с согласия изображенного, а после его смерти с со¬гласия его детей и пережившего супруга. Такого согласия не требуется, если это установлено законодательными актами, либо изображенное лицо позировало за плату.

Что касается международных стандартов в области частной жизни, право собственности на образ признано также судами в нескольких странах. Но право на частную жизнь должно уступать место там, где затрагивается более важный общественный интерес. В Соединенных Штатах Верховный суд признал, что сбор или распространение информации об отдельном человеке может быть ограничено, признавая четыре аспекта права на личную жизнь, один из которых является правом не давать свое имя или образ «быть присвоенным» в коммерческих целях. Однако, это право зависит от конституционной гарантии свободы выражения мнений и строгих ограничений. Суды Франции признали, что каждый человек имеет абсолютное право на свой имидж, в том числе и политики.

Право общественности на информацию, поддерживаемое в рамках свободы выражения мнений, устанавливает ограничение на право уважения сферы частной жизни человека при определенных обстоятельствах. Это объясняется тем, что ожидание частной жизни в некоторых случаях уменьшается.
Германия одна из немногих стран, где установлена специальная законом гарантированная защита сферы частной жизни. Раздел 22 Закона о защите авторских прав в области искусства и фотографий, принятого в 1907, предусматривает, что фотографии человека могут быть опубликованы только с его или ее разрешения. Исключения, однако, распространяются на фотографии общественных деятелей и людей, посещающих общественные сборища. Решения судов различают «абсолютных» общественных деятелей, таких как политики и спортсмены и «других», таких как ответчики в уголовных судебных процессах, которые представляют интерес для общественности только в силу их вовлеченности в то или иное событие. Даже «абсолютные» общественные деятели, однако, имеют право на частную жизнь у себя дома или даже в общественных местах, где они удаляются от общественных глаз в сферу частной обстановки (например, к столу в темном уголке ресторана). Фотографии «других», тех, кто являются общественными деятелями в ограниченных целях в общественных местах, могут быть опубликованы только, если общественные интересы перевешивают прочие интересы.

АРТИКЛЬ 19 полагает, что ограничения свободы выражения мнений в целях защиты права собственности на свой имидж должны быть ограничены и подчиняться общественному интересу, так чтобы они не применялись, когда общественный интерес увидеть имидж отдельного лица перевешивает имеющий место интерес, связанный с правом на частную жизнь.
Европейский суд по правам человека указывает, что официальные лица и правительства в целом должны допускать по отношению к себе более пристальное и дотошное внимание со стороны общества, чем частные лица. В решении по делу Lingens, а позже по делу Oberschlick Суд подчеркнул, что:

"Пределы допустимой критики в отношении публичного политика шире, чем в отношении частного лица". Политический деятель "неизбежно и сознательно оставляет открытым для пристального анализа журналистов и общества в целом каждое свое слово и действие, а следовательно, должен проявлять и большую степень терпимости, особенно когда он сам делает публичные заявления, которые способны вызвать критику".

В решении по делу Castells, как и в других случаях, Суд подчеркивал важность защиты права критиковать правительство. Суд заявляет, что "хотя свобода политических дебатов, несомненно, не является по своему характеру абсолютной", "границы допустимой критики по отношению к правительству шире, чем по отношению к частному лицу или даже политическому деятелю. При демократической системе правления, как действие, так и бездействие правительства должно тщательно отслеживаться не только законодательными органами и судебными властями, но также прессой и общественным мнением. Более того, господствующее положение правительства обязывают его проявлять сдержанность в уголовном преследовании своих критиков, особенно если доступны другие средства ответить на несправедливые нападки и критику со стороны его оппонентов и средств массовой информации».

Вместе с этим, необходимо отметить, исходя из международной правовой практики, есть необходимость введения в законодательство и в судебную практику понятия действующего в общественных интересах журналиста, а лимиты, допустимые при критике политиков и других публичных деятелей должны быть значительно шире, чем при критике по отношении к обычным гражданам. Общественные деятели неизбежно становятся объектом пристального надзора со стороны СМИ и они должны быть более толерантны общественному контролю, осуществляемому со стороны СМИ.

Глава 13. Защита источников информации

В рамках международного права четко установлено, что право общественности на получение информации, в том числе через средства массовой информации, является ключевым аспектом права на свободу выражения мнений. Если журналисты не могут защитить свои конфиденциальные источники, то эти источники будут предоставлять сведения с неохотой и поток информации к общественности, в результате, пострадает.

Как заявил Европейский суд по правам человека: Защита источников информации журналистов является одним из основных условий свободы прессы, как отражено в законах и профессиональных кодексах поведения в ряде обязующихся государств и подтверждается в нескольких международных инструментах относительно свобод журналистов … Без такой защиты источники могут воздержаться от оказания помощи прессе в информировании общественности по вопросам, представляющим общественный интерес. В результате жизненно важная роль сторожевой собаки общественности может оказаться подорванной и на способность прессы предоставлять достоверную информацию может быть оказано отрицательное воздействие. Учитывая важность защиты источников информации журналистов для свободы прессы в демократическом обществе и потенциально негативное влияние, которое оказывает порядок раскрытия источника информации на свободу, такая мера не может быть совместимой со Статьей 10 Конвенции, если это не оправдано настоятельным требованием в интересах общественности.

Этот вопрос считался таким важным, что Комитет министров Совета Европы принял специальную Рекомендацию по праву журналистов не раскрывать своих источников информации, развивая сферы применения данного права. В данной Рекомендации отмечается, что приказ о раскрытии источника информации должен быть издан не иначе, как если твердо будет установлено, что:

Согласно ст. ст. 177 и 181 УПК РК сообщение в СМИ может служить поводом к возбуждению уголовного дела. При этом лица, выполняющие управленческие функции в СМИ, обязаны по требованию лица, правомочного возбудить уголовное дело, предоставить эти сведения – за исключением случаев, когда это лицо предоставило их с условием сохранения втайне источника информации.

По установившемуся общему правилу журналист и орган средства массовой информации обязаны хранить в тайне источник информации и не вправе называть лицо, предоставившее сведения с условием неразглашения его имени. Это предусмотрено статьями 20 и 21 Закона Республики Казахстан «О средствах массовой информации» о правах и обязанностях журналиста. Тем более, что в законодательстве РК предусмотрена ответственность за разглашение должностным лицом средства массовой информации тайны авторства и источника информации, если оно письменно обязалось не разглашать ее. За совершение такого деяния предусмотрена ответственность в виде штрафа в размере до пятидесяти месячных расчетных показателей (статья 351 КоАП РК).

Согласно части 10 статьи 20 Закона РК «О СМИ», журналист имеет право «на сохранение тайны авторства и источников информации, за исключением случаев, когда эти тайны обнародуются по требованию суда». Часть 3 статьи 21 данного Закона гласит о том, что «журналист обязан... удовлетворять просьбы лиц, предоставивших информацию, об указании их авторства».

Таким образом, никто, ни следователь, ни прокурор, ни дознаватель и т.п. не вправе принудить журналиста или СМИ разгла¬сить источника информации, кроме суда. Это означает, что только на стадии нахождения дела в производстве суда судья может требовать раскрытие источника информации или автора статьи. Несомненно, требование суда или судьи должно быть процессуально оформлено соответствующим образом в виде мотивированного постановления или определения суда (судьи).

Глава 14. Государственная тайна и доступ к информации из государственных источников

Закон Республики Казахстан «О государст¬венных секретах» от 15 марта 1999 года гласит, что «государственные секреты - защищаемые государством сведения, составляющие государственную и служебные тайны, распространение которых ограничивается государством с целью осуществления эффективной военной, экономической, научно-технической, внешнеэкономической, внешнеполитической, разведывательной, контрразведывательной, оперативно-розыскной и иной деятельности, не вступающей в противоречие с общепринятыми нормами международного права».

Государственные секреты Республики Казахстан подразделяются на две категории: государственная тайна и служебная тайна.

Под государственными тайнами подразумеваются сведения военного, экономического, политического и иного характера, разглашение или утрата которых наносит или может нанести ущерб национальной безопасности Республики Казахстан, а служебная тайна – это сведения, имеющие характер отдельных данных, которые могут входить в состав государственной тайны, разглашение или утрата которых может нанести ущерб национальным интересам государства, интересам государственных органов и организаций Республики Казахстан.

Разглашение государственных секретов – это сообщение, передача, предоставление, пересылка, публикация или доведение государственных секретов любыми другими способами до юридических и физических лиц, которым не предоставлено право ознакомления с ними.

При решении вопроса об отнесении тех или иных сведений к государственным секретам, должностные лица, наделенные таким правом, должны учитывать, что определенные сведения не могут являться государственным секретом. Согласно статье 17 Закона РК «О государственных секретах», не подлежат засекречиванию сведения:

  1. о чрезвычайных ситуациях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан, и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях;
  2. о состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, образования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности;
  3. о привилегиях, компенсациях и льготах, предоставляемых государством гражданам, должностным лицам и организациям;
  4. о фактах нарушения прав и свобод граждан;
  5. о размерах золотовалютных активов Национального банка Республики Казахстан и правительственного (бюджетного) резерва драгоценных материалов и драгоценных камней;
  6. о фактах нарушения законности государственными органами организациями, их должностными лицами;
  7. о массовых репрессиях по политическим, социальным и другим мотивам, в том числе находящиеся в архивах, за исключением сведений, предусмотренных статьей 14 настоящего закона (сведения в области разведывательной, контрразведывательной, оперативно-розыскной и иной деятельности, относимые к государственным секретам Республики Казахстан).

Должностные лица, принявшие решение о засекречивании перечисленных сведений либо о включении их в этих целях в носители этих сведений, составляющих государственные секреты, несут ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Граждане, в том числе журналисты и СМИ, вправе обжаловать решения о засекречивании в судебном порядке.

Примеров обвинения журналистов и СМИ в нарушении законодательства в области государственной тайны почти нет, так как это должностное преступление. Журналист может быть привлечен к ответственности, если он распространил информацию (государственную, служебную тайну), предоставленную ему для ознакомления в установленном законом порядке, при наличии специального разрешения, с условием ее неразглашения, Если он обнаруживает государственную тайну случайно либо в непредусмотренном законом порядке, к ответственности привлекается не журналист, а лицо, передавшее либо ознакомившее журналиста с данной информацией, т.е. лицо, которому государственная тайна была доверена в соответствии с законом. Субъектом преступления по разглашению государственной тайны могут быть лица, которым эти сведения были доверены или стали известны по роду служебной или профессиональной деятельности.

Проблема правильного определения категорий лиц, которые должны или, соответственно, не должны нести ответственность за разглашение сведений, составляющих государственную тайну, чрезвычайно важна. Конечно, до тех пор, пока она не будет решена, ни один журналист или любой другой гражданин, задачей которого является получение и опубликование какой-либо информации в военной области, в области экономики, науки и техники, внешней политики, оперативно-розыскной деятельности и во многих других сферах жизни не может чувствовать себя спокойно. Собранные и распространенные им сведения с большой степенью вероятности могут оказаться секретными. Вопрос о том, можно ли привлекать к ответственности за разглашение государственной тайны лиц, не дававших предварительного и добровольного обязательства о неразглашении каких-либо секретных сведений и не ознакомленных с этими сведениями в результате официально оформленной процедуры допуска.

В тех случаях, когда разглашение секретной информации в средстве массовой информации было произведено в результате действий лица, призванного не разглашать эту информацию и по службе обязано сохранять ее в тайне, но это лицо ее разгласило, то к уголовной ответственности должно привлекаться именно это лицо. Журналист в таких случаях лишь воспользовался своим правом на осуществление поиска, запроса, получения и распространения информации.

С другой стороны, существует проблема, когда государственные органы отказывают журналистам в предоставлении информации, ссылаясь на то, что запрашиваемые сведения относятся к государственным секретам. Причем, в большинстве случаев отказы являются необоснованными и незаконными, а запрашиваемые сведения не имеют никакого отношения к государственным секретам.

Однако, получив отказ, журналисты не спешат его обжаловать в вышестоящем органе, а затем и в суде, хотя такое право на обжалование прямо предусмотрено в п. 3 ст. 18 Закона о СМИ. Часть журналистов обращаются с жалобой в вышестоящий орган, но чаще всего это не дает должного эффекта. А в суд журналисты вообще стараются не обращаться по такому поводу. Одна из причин такого нежелания довольно проста - судебные процессы в Казахстане обычно носят продолжительный характер, а учитывая тот факт, что новость интересна читателям пока она «свежа», смысл в судебном процессе пропадает.

Глава 15. Гласность судопроизводства

Вопросы гласности судопроизводства достаточно хорошо освещены в Конституции, в гражданско-процессуальном кодексе, уголовно-процессуальном кодексе и в кодексе об административных правонарушениях. Гласность судебного разбирательства по гражданским делам предусмотрена в статье 19 Гражданского процессуального кодекса, которая гласит, что разбирательство дел во всех судах и во всех судебных инстанциях происходит открыто. В закрытом судебном заседании осуществляется в соответствии с законом разбирательство дел, включая объявление решений, содержащих сведения, являющиеся государственными секретами, а также при удовлетворении судом ходатайства участвующего в деле лица, ссылающегося на необходимость обеспечения тайны усыновления, сохранения личной, семейной, коммерческой или иной охраняемой законом тайны, сведений об интимных сторонах жизни граждан либо на иные обстоятельства, препятствующие открытому разбирательству, а также в случае, предусмотренном частью шестой статьи 179 ГПК РК.

Личная переписка и личные телеграфные сообщения граждан могут быть оглашены в открытом судебном заседании только с согласия лиц, между которыми происходили эти переписка и телеграфные сообщения. В противном случае личная переписка и личные телеграфные сообщения этих лиц оглашаются и исследуются в закрытом судебном заседании. Указанные правила применяются и при исследовании фото- и кинодокументов, звуко- и видеозаписей, а также сообщений, полученных при помощи иных технических средств, содержащих сведения личного характера. При разбирательстве дела в закрытом судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, их представители, а в необходимых случаях также свидетели, эксперты, специалисты, переводчики.

О разбирательстве дела в закрытом судебном заседании суд выносит мотивированное определение. Лица, участвующие в деле, и граждане, присутствующие в открытом судебном заседании, имеют право фиксировать письменно или с использованием аудиозаписи ход судебного разбирательства с занимаемых ими в зале мест. Кино- и фотосъемка, видеозапись, прямая радио- и телетрансляция в ходе судебного разбирательства допускаются по разрешению суда с учетом мнения лиц, участвующих в деле. Эти действия не должны мешать нормальному ходу судебного заседания и могут быть ограничены судом во времени.

В статьях 176, 178-179 ГПК РК изложены действия председательствующего в судебном заседании, порядок судебного заседания, а также меры, применяемые к нарушителям порядка.
Гласность судебного разбирательства по уголовным делам провозглашена в статье 29 Уголовно-процессуального кодекса Республики Ка¬захстан, согласно которой «разбирательство уголовных дел во всех судах и во всех судебных инстанциях происходит открыто. Ограничение гласности судебного разбирательства допускается, лишь когда это противоречит интересам охраны государственных секретов. Закрытое судебное разбирательство, кроме того, допускается по мотивированному постановлению суда по делам о преступлениях несовершеннолетних, по делам о половых преступлениях и другим делам в целях предотвращения разглашения сведений об интимных сторонах жизни участвующих в деле лиц, а также в случаях, когда этого требуют интересы безопасности потерпевшего, свидетеля или других участвующих в деле лиц, а также членов их семей или близких родственников. В закрытом судебном заседании рассматриваются также разрешаемые судом на досудебной стадии судебного процесса жалобы на действия и решения органа, осуществляющего уголовное преследование».

Необходимо отметить, что приговор суда и постановления, принятые по делу, во всех случаях провозглашаются публично.

Согласно статьи 44 УПК РК, если лицо было подвергнуто незаконному уголовному преследованию, а сведения о возбуждении уголовного дела, задержании, заключении под стражу, временном отстранении от должности, принудительном помещении в медицинское учреждение, осуждении и других предпринятых в отношении него действиях, впоследствии признанных незаконными, были опубликованы в печати, распространены по радио, телевидению или иными средствами массовой информации, то по требованию этого лица, а в случае его смерти - по требованию его родственников или органа, ведущего уголовный процесс, соответствующие средства массовой информации обязаны в течение одного месяца сделать об этом необходимое сообщение.

Как сохраняется конфиденциальность в ходе уголовного судопроизводства? Как предусмотрено статьей 53 УПК РК, в ходе уголовного судопроизводства принимаются предусмотренные УПК РК и другим законодательством меры по охране получаемых сведений, составляющих государственные секреты (государственная, военная и служебная тайна, тайна дознания и предварительного следствия) и иные секреты (коммерческая тайна, информация для служебного пользования, врачебная, личная тайна и любые другие виды секретов). Лица, которым орган, ведущий уголовный процесс, предлагает сообщить или предоставить сведения, составляющие государственные и иные секреты, не могут отказаться от выполнения указанного требования со ссылкой на необходимость сохранения соответствующих секретов, но вправе предварительно получить от него подлежащее внесению в протокол соответствующего процессуального действия разъяснение, подтверждающее необходимость получения указанных сведений для производства по уголовному делу. Порядок допуска участников процесса к сведениям, составляющим государственные секреты, определяется законодательством.

Доказательства, содержащие сведения, составляющие государственные секреты, исследуются в закрытом заседании суда. Доказательства, содержащие сведения, составляющие иные секреты, а также раскрывающие интимные стороны частной жизни, по просьбе лиц, которым угрожает разглашение указанных сведений, могут исследоваться в закрытом заседании суда. Вред, причиненный лицу в результате нарушения неприкосновенности частной жизни, разглашения личной или семейной тайны, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном законом. Данные дознания и предварительного следствия не подлежат разглашению. Они могут быть преданы гласности только с разрешения органа уголовного преследования в том объеме, в каком им будет признано это возможным, если это не противоречит интересам расследования и не связано с нарушением прав и законных интересов других лиц. Орган уголовного преследования вправе предупреждать защитника, свидетелей, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или их представителей, эксперта, специалиста, переводчика, понятых и других лиц, присутствующих при производстве следственных действий, о недопустимости разглашения без его разрешения имеющихся в деле сведений. От указанных лиц отбирается подписка с предупреждением об ответственности.

Нужно отметить, что материалы СМИ могут быть документами дела. Часть 2 статьи 123 УПК гласит, что документы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменной, так и в иной форме. К документам могут относиться, в том числе, материалы доследственной проверки (объяснения и другие показания, акты инвентаризаций, ревизий, справки), а также материалы, содержащие компьютерную информацию, фото- и киносъемки, звуко- и видеозаписи, полученные, истребованные или представленные в порядке, предусмотренном статьей 125 УПК РК. К тому же, согласно статьям 177 и 181 УПК РК «сообщение СМИ может служить поводом к возбуждению уголовного дела, когда оно опубликовано в газете или журнале либо распространено по радио или телевидению». Лица, выполняющие управленческие функции в средстве массовой информации, которое опубликовало или распространило сообщение о преступлении, по требованию лица, правомочного возбудить уголовное дело, обязаны передать находящиеся в их распоряжении документы и иные материалы, подтверждающие сделанное сообщение, а также назвать лицо, представившее эти сведения, за исключением случаев, когда это лицо представило их с условием сохранения в тайне источника информации.

Согласно части 6 статьи 326 УПК, фотографирование, применение аудио-, видеозаписи и киносъемки в зале судебного заседания допускается только с разрешения председательствующего.
Гласность производства по делам об административных правонарушениях предусмотрена в статье 24 КоАП РК. Согласно данной статье суд, органы (должностные лица), уполномоченные рассматривать дела об административных правонарушениях, осуществляют производство по этим делам открыто. В соответствии с законом закрытое производство осуществляется в отношении дел, содержащих сведения, являющиеся государственными секретами, а также при удовлетворении судом, органом (должностным лицом), уполномоченным рассматривать дела об административных правонарушениях, ходатайства участвующего в деле лица, ссылающегося на необходимость обеспечения тайны усыновления, сохранения личной, семейной, коммерческой или иной охраняемой законом тайны, сведений об интимных сторонах жизни физических лиц либо на иные обстоятельства, препятствующие открытому разбирательству.

Личная переписка и личные телеграфные сообщения физических лиц могут быть оглашены при открытом производстве только с согласия лиц, между которыми происходили переписка и телеграфные сообщения. В противном случае личная переписка и личные телеграфные сообщения этих лиц оглашаются и исследуются при закрытом производстве. Указанные правила применяются и при исследовании фото- и кинодокументов, звуко- и видеозаписей, содержащих сведения личного характера.

Лица, участвующие в деле, и физические лица, присутствующие при открытом производстве, имеют право фиксировать письменно или с использованием аудиозаписи ход производства с занимаемых ими мест в помещении, где осуществляется производство. Кино- и фотосъемка, видеозапись, прямая радио- и телетрансляция в ходе производства допускаются по разрешению суда, органа (должностного лица), уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях, с учетом мнения лиц, участвующих в деле. Эти действия не должны мешать нормальному ходу производства и могут быть ограничены во времени.

Вопросы гласности освещены в Циркулярное письмо Верховного Суда Республики Казахстан от 7 ноября 2000 г. N 10-9/1017 и в Нормативном постановлении Верховного Суда Республики Казахстан от 28 октября 2005 года № 5 «О соблюдении принципа гласности судебного разбирательства по гражданским делам»

Согласно Нормативному постановлению Верховного Суда Республики Казахстан от 28 октября 2005 года № 5 «О соблюдении принципа гласности судебного разбирательства по гражданским делам», принцип гласности судебного разбирательства, закрепленный в статье 19 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (далее - ГПК), означает, что разбирательство гражданских дел во всех судах осуществляется открыто с обеспечением свободного доступа в зал заседаний всех граждан, в том числе, представителей средств массовой информации, от начала до конца во всех стадиях гражданского процесса (в судах первой, апелляционной, надзорной инстанций), их право лично воспринимать все происходящее в зале судебного заседания, а также по своему усмотрению делать письменные заметки, осуществлять стенографирование или производить аудиозапись. Гласность также предусматривает с соблюдением условий, указанных в законе, трансляцию судебного заседания, производство кино-фотосъемки и видеозаписи.

Ограничение гласности в гражданском процессе возможно только в случаях, указанных в законе, в интересах охраны государственной тайны и в целях соблюдения предусмотренных статьей 18 Конституции Республики Казахстан прав каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства, на тайну вкладов, сбережений, переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений.

Под гласностью судебного разбирательства следует понимать не только проведение открытого судебного разбирательства дела, но и открытость, прозрачность и доступность судебных процедур, т.е. публичное объявление судебного решения, ознакомление сторон с поступившими жалобами других участников процесса, извещение о времени и месте рассмотрения дела в суде вышестоящей инстанции, свободный доступ к базе данных вступивших в законную силу решений, возможность получения информации об исполнении судебных актов.

Лица, участвующие в деле, и присутствующие граждане вправе в открытом судебном заседании фиксировать с занимаемых ими в зале мест, письменно или с использованием аудиозаписи, ход судебного разбирательства, для чего не требуется предварительное разрешение председательствующего и согласие участвующих в деле лиц. При этом указанные лица должны пользоваться правом на ведение аудиозаписи открыто.

В начале судебного заседания выясняется мнение участвующих в деле лиц о возможности трансляции судебного заседания по радио и телевидению, производства кинофотосъемки и видеозаписи, с отражением в протоколе судебного заседания. Несогласие участвующих в деле лиц с проведением указанных действий в отношении них должно быть мотивированным.

В соответствии со статьей 179 ГПК лицам, нарушающим порядок во время разбирательства дела, председательствующий от имени суда вправе сделать предупреждение, а за повторное нарушение порядка присутствующие граждане удаляются из зала заседания. Эти правила распространяются и в отношении лиц, производящих кинофотосъемку, видеозапись, так как эти действия не должны мешать ходу судебного заседания. Суд может вводить временные ограничения производства кинофотосъемки и видеозаписи.

Проведение разбирательства дела в закрытом судебном заседании допускается только по основаниям, предусмотренным законом. В соответствии с частью второй статьи 19 ГПК в закрытом судебном заседании осуществляется разбирательство дел, включая объявление решений, содержащих сведения, являющиеся государственными секретами.

Кроме того, дело рассматривается в закрытом судебном заседании, включая объявление решений в случае, предусмотренном частью шестой статьи 179 ГПК, а также при удовлетворении ходатайства участвующего в деле лица, ссылающегося на необходимость обеспечения тайны усыновления, сохранения личной, семейной, коммерческой или иной охраняемой законом тайны, сведений об интимных сторонах жизни граждан либо на иные обстоятельства, препятствующие открытому разбирательству. Лица, не являющиеся участниками процесса, не вправе заявлять суду ходатайство о рассмотрении дела в закрытом судебном заседании.

Суд, заслушав мнения участников процесса по заявленному ходатайству об ограничении гласности судебного разбирательства, выносит мотивированное определение о разбирательстве дела в закрытом судебном заседании.

Поскольку ограничение принципа гласности судебного разбирательства может распространяться на весь период судебного заседания либо только на ту его часть, в которой исследуются обстоятельства, указанные в части второй статьи 19 ГПК, об этом должно быть указано в определении суда.
Нарушения процессуального законодательства, связанные с соблюдением принципа гласности, могут служить основанием к отмене судебного акта, если они привели или могли привести к неправильному разрешению дела.

В соответствии с частью второй статьи 344 ГПК на определение суда по вопросу ограничения принципа гласности судебного разбирательства, частные жалобы и протест не подаются, но возражения сторон на это определение могут быть включены в апелляционную жалобу или протест, поданные на решение суда, вынесенное по существу дела.

Согласно Циркулярному письму Верховного Суда Республики Казахстан от 7 ноября 2000 г. N 10-9/1017 отмечалось, что в ряде случаев судьи республики без законных на то оснований нарушают права представителей прессы на освещение итогов судебного заседания по конкретным делам. Иногда судьи необоснованно, по своему усмотрению расширяют перечень дел, рассматриваемых в закрытых судебных заседаниях.

В целях прекращения необоснованной на Конституции и законах Республики Казахстан практики ограничения права представителей прессы и создания условий для формирования положительного имиджа судебной власти посредством раскрытия через средства массовой информации сложнейшей профессиональной деятельности судей, наглядного показа условий работы судей Председатель Верховного Суда РК просил обратить внимание на то, что согласно статье 20 Конституции Республики и статьям 2, 18, 20 Закона «О средствах массовой информации» журналист имеет право на получение и распространение информации любым не запрещенным законом способом, производить записи, в том числе с использованием средств аудиовизуальной техники, кино- и фотосъемку, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан.

В соответствии со ст.29 УПК и ст.19 ГПК разбирательство гражданских дел во всех судебных инстанциях происходит открыто. Присутствующие в открытом судебном заседании граждане имеют право беспрепятственно фиксировать письменно или с использованием аудиозаписи ход судебного разбирательства. Кино- и фотосъемка, видеозапись, прямая радио- и телетрансляция в ходе судебного разбирательства допускается по разрешению суда с учетом мнения лиц, участвующих в деле. В закрытом судебном заседании рассматриваются дела только по указанным в законе основаниям и при непременном вынесении определения о проведении закрытого судебного заседания.

Названные положения законодательных актов свидетельствуют о том, что присутствие журналистов с целью освещения в средствах массовой информации результатов рассмотрения конкретных дел, по желанию журналистов, должно быть обеспечено во всех открытых судебных заседаниях. Ограничение прав журналистов на получение и распространение информации по итогам рассмотрения дел в открытых судебных заседаниях не должно ограничиваться судьями местных судов ни под каким предлогом.

Глава 16. Доступ к информации и заседаниям государственных органов.

Действующее законодательство Республики Казахстан закрепляет право на получение и распространение информации в ряде правовых норм. В первую очередь, это статья 20 Конституции РК, которая гарантирует любому гражданину «право на получение и распространение информации любым, не запрещенным законом способом, кроме сведений, содержащих государственные секреты». Пункт 3 статьи 18 Конституции прямо обязывает государственные органы, общественные объединения, должностные лица и средства массовой информации обеспечить право каждого гражданина знать документы, решения и источники информации, затрагивающие его права и интересы. Эти положения Конституции повторяются в статьях 2, 18 и 20 Закона РК «О средствах массовой информации». Более того, в Законе РК «О средствах массовой информации» прописана процедура предоставления информации, закреплены дополнительные права журналиста на ее получение и предусмотрена система обжалования отказа в информации.

Следовательно, согласно законодательству, любой гражданин (а следовательно, и журналист) имеет право на получение и распространение информации; государственные органы, общественные и иные организации всех форм собственности и должностные лица обязаны предоставлять информацию журналистам; информация должна предоставляться на равных условиях всем СМИ, независимо от их формы собственности, принадлежности, формата и т.д.; журналист имеет право посещать любые государственные органы и организации и быть принятым их должностными лицами; журналист имеет право производить записи, в том числе с использованием аудио-, видеотехники, кино- и фотосъемку, за исключением случаев, запрещенных законодательством РК.

Однако, не вся информация, в том числе и государственных структур, открыта для всех граждан и СМИ. Существует информация, доступ к которой ограничен. К ним относятся государственная тайна и конфиденциальная информация. О государственных секретах было сказано ранее.

Конфиденциальную информацию можно условно поделить на три категории:

  1. конфиденциальная информация, обеспечивающая осуществление демократических процедур и функционирование госорганов и организаций (служебная тайна, тайна голосования, тайна следствия, тайна совещания судей, тайна сведений о мерах безопасности в отношении судьи и участников уголовного процесса, налоговая тайна),
  2. конфиденциальная информация, обеспечивающая деятельность коммерческих структур и иная профессиональная тайна, охраняемая законом (коммерческая тайна, банковская тайна, врачебная тайна и т.п.) и
  3. конфиденциальная информация, касающаяся прав личности (тайна переписки, неприкосновенность жилища и т.д.).

Служебная тайна согласно ГК РК это информация, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. В рамках законодательства, регулирующего режим информации государственных органов, служебная тайна - сведения, имеющие характер отдельных данных, которые могут входить в состав государственной тайны, разглашение или утрата которых может нанести ущерб национальным интересам государства, интересам государственных органов и организаций Республики Казахстан.

За разглашение служебной тайны предусмотрена гражданская, административная и уголовная ответственность. Так, согласно ст. 126 ГК РК лица, незаконными методами получившие такую информацию, а также служащие вопреки трудовому договору или контрагенты вопреки гражданско-правовому договору, разгласившие служебную тайну, обязаны возместить причиненный ущерб. В соответствии со ст. 386 КоАП РК за действия, повлекшие разглашение секретных сведений или утрату секретных сведений и их носителей, но не содержащих государственную тайну предусмотрен штраф в размере от 10 до 25 месячных расчетных показателей с лишением специального разрешения на определенный вид деятельности либо без такового. Согласно ст. 172 УК РК за разглашение сведений, составляющих служебную тайну, лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, при отсутствии признаков государственной измены, если это повлекло наступление тяжких последствий, наказывается штрафом в размере от 200 до 500 месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двух лет или без такового. То же деяние, но повлекшее наступление тяжких последствий наказывается лишением свободы на срок до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Тайна голосования. Согласно Конституционному Закону РК «О выборах в Республике Казахстан» голосование РК является тайным, исключающим возможность какого бы то ни было контроля за волеизъявлением избирателя. Информацию о том, как проголосовал тот или иной избиратель, можно получить только от него или с его согласия.

Тайна следствия – это информация о данных дознания или предварительного следствия и она охраняется законом, потому что ее разглашение может затруднить или даже сделать невозможным установление объективной истины.

Тайна совещания судей, то есть тайна совещательной комнаты судей обеспечена нормами процессуального законодательства. Информация о том, что происходило в совещательной комнате, не подлежит оглашению. Любая попытка проникновения в совещательную комнату является незаконной, будет расценена как неуважение к суду и наказана по ст. 513 Кодекса об административных правонарушениях РК.

Соблюдение налоговой тайны входит в обязанности органов налоговой службы (ст. ст.17, 518 Налогового кодекса). Информацию о налогах какого-либо субъекта (физического или юридического лица) журналист или СМИ могут получить у самого субъекта либо с его письменного согласия в налоговых органах.

Вопросам аккредитации посвящена Глава 6 Закона РК «О СМИ». Согласно статье 22, средства массовой информации по согласованию с государственными орга¬нами. общественными объединениями и организациями могут аккредитовать при них своих журналистов. Государственные органы, общественные объединения и организации, при ко¬торых аккредитован журналист, обязаны предварительно извещать его о заседани¬ях. совещаниях и иных мероприятиях, обеспечивать стенограммами, протоколами и иными документами. Аккредитованный журналист имеет право присутствовать на заседаниях, сове¬щаниях и других мероприятиях, проводимых аккредитовавшими его государствен¬ными органами, общественными объединениями и организациями, за исключением случаев, когда приняты решения о проведении закрытого мероприятия. Журналист может быть лишен аккредитации, если им нарушены правила акк¬редитации либо за распространение не соответствующих действительности све¬дений, порочащих честь и достоинство аккредитовавших его государственных ор¬ганов, общественных объединений и организаций. Следует отметить, что честь и достоинство присущи исключительно только человеку и, соответственно, не могут принадлежать государственным органам.

Если обратиться к практике зарубежных стран, то там под «аккредитацией» понимается создание более благоприятных условий для деятельности журналистов в аккредитовавших их организациях. Таких условий не будет для не аккредитованных журналистов, хотя и те и другие журналисты получат необходимую для них информацию.

В статье также отмечается, что «правила аккредитации журналистов утверждаются уполномоченным органом в установленном порядке», Такие положения и правила существуют. Это Правила "Об аккредитации журналистов средств массовой информации и информационных агентств при государственных органах или иных организациях», регулирующие порядок аккредитации журналистов средств массовой информации и информационных агентств при государственных органах или иных организациях Республики Казахстан.

Согласно Правилам аккредитация журналистов средств массовой информации и информационных агентств осуществляется с целью широкого и оперативного информирования общественности о деятельности исполнительных, представительных органов власти и управления, а также иных организаций Республики Казахстан.

Заявление об аккредитации журналиста СМИ или Агентства подлежит рассмотрению в течение пятнадцати дней со дня поступления в аккредитующий орган.

После рассмотрения заявления государственный орган или иная организация принимает решение об аккредитации журналиста либо об отказе, основаниями которого могут быть следующие:

  1. содержание заявления не соответствует требованиям к нему, изложенным в пункте 7 настоящих Правил;
  2. аккредитуемым органом ранее выдано удостоверение об аккредитации данного журналиста и оно имеет силу на момент поступления нового заявления;
  3. аккредитуемый журналист был ранее лишен аккредитации за нарушение правил аккредитации либо распространение сведений, порочащих честь и достоинство аккредитовавшего его государственного органа или иной организации.

В Статье 23 Закона РК «О СМИ» предусмотрено, что собственник средства массовой информации Республики Казахстан имеет право открывать корреспондентские пункты, аккредитовать журналистов в других стра¬нах в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан и стра¬ны пребывания, если иное не предусмотрено международными договорами.

Статья 24 Закона РК «О СМИ» посвящена деятельности представителей иностранных средств мас¬совой информации в Республике Казахстан. Согласно ей, аккредитация представительств иностранных средств массовой информации и их журналистов проводится Министерством иностранных дел Республики Казахстан.

Правовое положение и профессиональная деятельность аккредитованных в Республике Казахстан иностранных журналистов и других представителей иностранных средств массовой информации регулируются законодательством Республики Казахстан и международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан. По данному вопросу правительством Республики Казахстан принято постановление № 903 от 29 мая 1997 года, которое утвердило соответствующее Положение, регулирующее процесс аккредитации иностранных корреспондентов, в том числе и из стран СНГ.

«Положение об аккредитации корреспондентов и открытии корреспондентских пунктов средств массовой информации иностранных государств на территории Республики Казахстан» гласит, что «в соответствии с системой международного сотрудничества в области распростра¬нения информации и в целях широкого ин¬формирования мировой общественности о внутренней и международной жизни Респуб¬лики Казахстан на территории республики осуществляется деятельность корреспонден¬тов (журналистов) средств массовой инфор¬мации иностранных государств, постоянно или временно аккредитованных при Мини¬стерстве иностранных дел Республики Казах¬стан, в том числе пребывающих по линии других органов и организаций республики».

Обращение по поводу открытия коррес¬пондентского пункта средства массовой ин¬формации иностранного государства и акк¬редитования корреспондента при Министер¬стве иностранных дел Республики Казахстан, а также временного пребывания корреспон¬дента на территории Республики Казахстан направляется в письменной форме руковод¬ством заинтересованного средства массовой информации иностранного государства в Министерство иностранных дел Республики Казахстан. Обращение должно включать в себя следующие документы:

Решение об открытии (расширении) корреспондентского пункта средства массовой информации иностранного государства на территории Республики Казахстан принимается Министерством иностранных дел Республики Казахстан в течение 1 месяца со дня получения всех документов.

Постоянная аккредитация осуществляется на 1 год с последующей пролонгацией на этот же срок. Временная аккредитация осуществляется на срок до шести месяцев.
В качестве корреспондентов средств массовой информации иностранных госу¬дарств в Республике Казахстан могут быть аккредитованы журналисты независимо от их постоянного места жительства и гражданства.

Аккредитованный корреспондент средства массовой информации иностранного государства по прибытии в Республику Казахстан получает в Министерстве иностранных дел Республики Казахстан удостоверение установленного образца о постоянной или временной аккредитации, членам его семьи выдается карточка члена семьи корреспондента. Техническим сотрудникам корреспондентского пункта выдается карточка установленного образца. Образцы удостоверений и карточек утверждаются Министерством ино¬странных дел Республики Казахстан.

Временная аккредитация корреспондента средства массовой информации иностранного государства производится Министерством иностранных дел Республики Казахстан. Временно аккредитованными могут быть корреспонденты средств массовой информации иностранных государств, прибывшие в Республику Казахстан с целевым заданием, а также журналисты, прибывшие на замену основного корреспондента в случае отпуска, болезни и т.д.

Корреспонденты средств массовой информации иностранных государств, аккредитованные в Республике Казахстан, пользуются правами и свободами, предусмотренными законодательством Республики Казахстан и международными договорами, участником которых является Республика Казахстан.

Корреспонденты и другие представители средств массовой информации иностранных государств, аккредитованные в Республике Казахстан, обязаны соблюдать Конституцию, законы и другие нормативные акты Республики Казахстан.

В случае нарушения корреспондентами средств массовой информации иностранных государств законодательства Республики Казахстан они подлежат предусмотренной законодательством Республики Казахстан юридической ответственности. Привлечение к юридической ответственности корреспондента средства массовой информации иностранного государства влечет за собой лишение аккредитации.

В случае нарушения корреспондентами средств массовой информации иностранных государств правил в области распространения информации, установленных законодательством Республики Казахстан и настоящим Положением, пропаганды или агитации насильственного изменения конституционного строя, нарушения территориальной целостности республики, подрыва безопасности государства, войны, социального, расового, национального, религиозного, сословного и родового превосходства, культа жестокости и насилия они могут быть лишены аккредитации соответствующим решением Министерства иностранных дел Республики Казахстана. Решение Министерства иностранных дел Республики Казахстан о лишении аккредитации корреспондента средства массовой информации иностранного государства означает невозможность его дальнейшего пребывания в Республике Казахстан в качестве корреспондента. Министерство иностранных дел Республики Казахстан уведомляет о своем решении соответствующие государственные органы Республики Казахстан, дипломатическое представительство соответствующей страны, руководство средства массовой информации иностранного государства и корреспондента, лишенного аккредитации.

Министерство иностранных дел Республики Казахстан способствует получению доступа на официальные пресс-конференции и другие официальные мероприятия аккредитованным корреспондентам.

Корреспонденты и другие представители средств массовой информации иностранных государств, аккредитованных в Республике Казахстан, имеют право на передвижение по территории Республики Казахстан в соответствии с установленным законодательством Республики Казахстан порядком.

Глава 17. Коммерческая тайна и доступ к информации, принадлежащей частным лицам

Законодательство Республики Казахстан предусматривает охрану коммерческой тайны и иных профессиональных тайн.

Коммерческая тайна – это информация, имеющая коммерческую ценность, которой владеют физические и юридические лица, занимающиеся коммерческой деятельностью. Ее обладатель принимает меры к ее конфиденциальности. Если СМИ получили такую информацию незаконными методами и разгласили ее, в результате чего коммерческой структуре или предпринимателю нанесен ущерб, то наступает ответственность по статье 126 Гражданского кодекса РК (возмещение убытков и морального ущерба). А за незаконный сбор (похищение, угроза, подкуп и т.д.) и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, СМИ и журналисты могут быть привлечены к уголовной ответственности по ст. 200 Уголовного кодекса РК.

Помимо этого, существует ряд законов, регулирующих вопросы охраны отдельных видов профессиональных тайн.

Так, Гражданским кодексом РК (статья 745) и Законом РК «О банках и банковской деятельности в РК» (статья 50) гарантируется и охраняется банковская тайна. Банковской тайной считается информация о наличии, владельцах и номерах банковских счетов, депозиторов, клиентов и корреспондентов банка, об остатках и движении денег на этих счетах и счетах самого банка, об операциях банка (за исключением общих условий проведения банковских операций), а также сведения о наличии, владельцах, характере и стоимости имущества клиентов, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка.

Тайна страхования гарантирована ст. 830 Гражданского кодекса РК и включает в себя информацию о размерах страховой суммы, выкупной суммы и оплаченных страховых премий, иных условиях договора страхования (перестрахования), относящихся к личности гражданина (страхователя, застрахованного или представителя страхователя). Не относятся к тайне страхования сведения о заключенных договорах страхования (перестрахования) страховой (перестраховочной) организацией, находящейся в процессе ликвидации.

Сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца охраняется согласно статье 994 Гражданского кодекса РК, которая устанавливает, что автору изобретения, полезной модели, промышленного образца принадлежит право авторства, а значит, информацию об изобретении журналист может получить у него. Если изобретение запатентовано, то журналист вправе получить сведения о патенте, но не технические и технологические данные изобретения, модели, образца. Такие данные могут быть отнесены к коммерческой тайне и охраняемы владельцем.

К профессиональным тайнам относится адвокатская тайна, которая охраняется законом РК «Об адвокатской деятельности». Адвокат обязан хранить втайне сведения, ставшие ему известными в связи с оказанием юридической помощи. Он не имеет права разглашать их без согласия лица, обратившегося к нему за помощью. Получить такую информацию журналист может у самого гражданина, либо у его адвоката, но с согласия гражданина.

Медицинская тайна - это сведения о заболевании или результатах медицинского свидетельствования пациента. Вопросы соблюдения сохранности данного вида тайн освещены в Законе РК «О браке и семье», а также в Законе РК «Об охране здоровья граждан в Республике Казахстан».

Согласно статье 12 Законе РК «О браке и семье», результаты обследования вступающего в брак составляют медицинскую тайну и могут быть сообщены лицу, с которым оно намерено заключить брак, только с согласия прошедшего обследование.

Согласно статье 41 Закона РК «Об охране здоровья граждан в Республике Казахстан»,
граждане имеют право на получение информации от органов, организаций здравоохранения и работодателей о методах профилактики и лечения, об уровне заболеваемости населения, о факторах, влияющих на их здоровье, включая состояние окружающей среды, условия труда, быта и отдыха. Граждане имеют право на получение от аптечных, лечебно-профилактических, санитарно-эпидемиологических организаций полной информации о качестве, безопасности и эффективности назначаемых, реализуемых лекарственных средств. Информацию о состоянии здоровья граждан представляет врач, проводящий обследование и лечение.

Статья 67 Закона РК «Об охране здоровья граждан в Республике Казахстан» гласит, что «медицинские и фармацевтические работники обязаны… не разглашать ставших им известными при исполнении профессиональных обязанностей сведений о болезнях, интимной и семейной жизни граждан. Раскрытие этой информации допускается в исключительных случаях при наличии заболе¬ваний, носящих общественно опасный характер, а также по письменному запросу следственных, судебных органов».

Согласно статье 5 Закона РК «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании», лица, страдающие психическими расстройствами, обладают всеми правами и свободами граждан, предусмотренными Конституцией Республики Казахстан.

Ограничение осуществления прав и свобод граждан, связанное с психическим расстройством, допустимо лишь в случаях, предусмотренных законом Республики Казахстан. Все лица, страдающие психическими расстройствами, при оказании им психиатрической помощи имеют право на: отказ на любой стадии лечения от использования медицинских средств и методов, научных исследований или учебного процесса, от фото- видео- или киносъемки.

Согласно статье 8 данного Закона РК, сведения о наличии у гражданина психического рас¬стройства, факты обращения за психиатрической помощью и лечения в организации, оказывающей такую помощь, а также иные сведения о состоянии психического здоровья являются врачебной тайной, охраняемой законом.

Аудиторская тайна охраняется законом РК «Об аудиторской деятельности». Органы аудита и аудиторы обязаны соблюдать конфиденциальность результатов аудита, а также сведений, полученных при проведении аудита и составляющих предмет коммерческой или иной, охраняемой законом, тайны.
Тайна нотариуса охраняется законом РК «О нотариате». Она представляет собой сведения, ставшие известными нотариусу в связи с осуществлением его профессиональной деятельности.

Журналистская тайна – это тайна авторства и источника информации. Согласно пункту 10 статьи 20 Закона «О средствах массовой информации» такая тайна обнародуется только по требованию суда.
Тайна актов гражданского состояния касается гарантированного Конституцией РК права гражданина на неприкосновенность частной жизни (например, тайна усыновления, рождения). Такая информация может быть предоставлена самим владельцем тайны.

Законодательством предусмотрены ограничения свободы информации, направленные на защиту прав и свобод личности. К ним относится, например, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых и иных сообщений, которая охраняется пунктом 2 статьи 18 Конституции РК. Нарушение тайны переписки, переговоров и иных сообщений имеет место в случае, когда эта информация становится достоянием других лиц без согласия гражданина – владельца тайны (адресата), незаконное нарушение данной тайны может повлечь ответственность по ст. 143 Уголовного кодекса РК.

Неприкосновенность (тайна) жилища гарантирована ст. 25 Конституции РК. Незаконное вторжение в жилище влечет уголовную ответственность по ст. 145 Уголовного кодекса РК. Под вторжением следует понимать любой способ самовольного проникновения в дом: открытого, вопреки воле хозяев, или тайного, в момент их отсутствия.

Персональные данные (личная тайна) - это сведения о фактах, событиях и обстоятельствах жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность. К таким данным относятся, например, фамилия, имя и отчество, дата и место рождения, пол, адрес, номер удостоверения или иного документа, удостоверяющего личность, сведения о его социальном происхождении, расовой, национальной, языковой, религиозной и партийной принадлежности и т.д.

Личная и семейная тайна охраняется п.1 ст. 18 Конституции РК и за ее нарушение предусмотрена уголовную ответственность по ст. 142 Уголовного кодекса РК, которая наступает только в том случае, если вы нанесли вред правам и интересам гражданина;

Тайна национальности и религиозная тайна. Статья 19 Конституции РК указывает, что каждый гражданин вправе определять и указывать или не указывать свою национальную, партийную и религиозную принадлежность. Более того, о принятом решении никто не обязан сообщать публично в документах, становящихся достоянием общественности. Конституция РК запрещает ограничение и использование этих прав против человека. Так, ст. 164 Уголовного кодекса РК устанавливает уголовную ответственность за возбуждение социальной, национальной, родовой, расовой и религиозной вражды.

Необходимо отметить, что СМИ или журналист понесут ответственность за незаконный сбор информации и разглашение таких тайн, как государственные секреты, коммерческая, личная и семейная тайна и т.д., а ответственность за разглашение профессиональной тайны будет нести лицо, которому тайна была доверена по долгу службы и которое обязано было ее сохранить.

Глава 18. Законодательство о противодействии терроризму и экстремистской деятельности

Закон «О противодействии экстремизму», подписанный Президентом РК 18 февраля 2005 года, разъясняет понятие экстремизма, определяет его признаки и цели, полномочия государственных органов по профилактике, выявлению и пресечению экстремизма (в том числе в отношении деятельности средств массовой информации), порядок признания организации экстремистской, определяет ответственность за осуществление экстремизма.

В п. 5 статьи 1 Закона «О противодействии экстремизму» дается следующее определение экстремизма: «Экстремизм – организация и (или) совершение: физическим и (или) юридическим лицом, объединением физических и (или) юридических лиц действий от имени организаций, признанных в установленном порядке экстремистскими; физическим и (или) юридическим лицом, объединением физических и (или) юридических лиц действий, преследующих следующие экстремистские цели: насильственное изменение конституционного строя, нарушение суверенитета Республики Казахстан, целостности, неприкосновенности и неотчуждаемости ее территории, подрыв национальной безопасности и обороноспособности государства, насильственный захват власти или насильственное удержание власти, создание, руководство и участие в незаконном военизированном формировании, организация вооруженного мятежа и участия в нем, разжигание социальной, сословной розни (политический экстремизм); разжигание расовой, национальной и родовой розни, в том числе связанной с насилием или призывами к насилию (национальный экстремизм); разжигание религиозной вражды или розни, в том числе связанной с насилием или призывами к насилию, а также применение любой религиозной практики, вызывающей угрозу безопасности, жизни, здоровью, нравственности или правам и свободам граждан (религиозный экстремизм)».

Также Закон предусматривает понятие «экстремистских действий» - непосредственная реализация действий в экстремистских целях, включая публичные призывы к совершению таких действий, пропаганда, агитация и публичное демонстрирование символики экстремистских организаций.

В связи с тем, что средства массовой информации являются источниками распространения информации для неограниченного круга лиц, законодатель допускает возможность распространения через средства массовой информации экстремистских материалов. Согласно п. 7 ст. 1 Закона под такими материалами понимаются любые предназначенные для обнародования или распространения документы либо информация на иных носителях, призывающие к осуществлению экстремистских действий либо обосновывающие или оправдывающие необходимость их совершения.

В связи с этим, в целях профилактики экстремизма уполномоченный орган по средствам массовой информации в соответствии с п. 2 ст. 6 Закона проводит мониторинг продукции средств массовой информации на предмет недопущения в них пропаганды и оправдания экстремизма, соблюдения ими законодательства Республики Казахстан.

Для установления судом наличия признаков религиозного экстремизма в информационных материалах Закон требует обязательного заключения судебной экспертизы. Деятельность собственника или распространителя средства массовой информации в случае осуществления ими экстремизма с использованием этого средства массовой информации, согласно статье 16 Закона, приостанавливается или запрещается судом.

Вызывает недопонимание один из терминов, а именно понятие «оправдание» в отношении экстремистских действий и экстремизма. В пункте 7 статьи 1 говорится, что «экстремистские материалы — любые предназначенные для обнародования или распространения документы либо информация на иных носителях, призывающие к осуществлению экстремистских действий либо обосновывающие или оправдывающие необходимость их совершения...». Понятно, что в данном случае речь идет об оправдании именно необходимости совершения экстремистских действий. В п. 2 статьи 6 говорится, что уполномоченный орган по делам средств массовой информации проводит мониторинг продукции средств массовой информации на предмет недопущения в них пропаганды и оправдания экстремизма.

Трудно в этом контексте понять, что такое «оправдание экстремизма». Возникают множество вопросов: считать ли любое интервью с человеком, признанным впоследствии экстремистом, «оправданием экстремизма»? С одной стороны, общество иметь право знать то, что происходит в стране, в том числе о существующих взглядах на существующий режим, об альтернативных путях решения проблем с властью. С другой стороны, эти взгляды могут считаться экстремистскими.

Вопрос терроризма и средств массовой информации в последнее время обсуждается часто. Все задаются вопросами: Становятся ли действия террористов красивым информационным поводом для удовлетворения стремления СМИ к производству зрелища или же само информационное общество и СМИ, как его главный инструмент, «провоцируют» стихию терроризма, живущего только тогда, когда его «освещают»? В случае терактов общество должно иметь полную картину происходящего, но информация может оказаться на руку террористам. Нужно ли в таких ситуациях ограничивать свободу слова?

Вводить механизмы, ограничивающие свободу слова, нельзя ни под каким предлогом. Но редакции имеют право прислушиваться к просьбам правоохранительных органов.

Кроме того, законодателям, работникам системы правосудия и журналистам необходимо будет разрешить вопрос о том, будет ли полностью запрещено обнародовать в СМИ высказывания террористов. Иными словами, возможен ли будет пересказ журналистами идей террористов, можно ли их сопровождать негативными комментариями, либо любая форма информирования аудитории об идеях терроризма запрещена?

Если обратиться к международной правовой практике, то можно рассмотреть решение Европейского суда по правам человека по делу "Йерсилд против Дании" от 23 сентября 1994 г. Фабула такова: заявитель взял у трех представителей расистской молодежной группы интервью, в ходе которого они произносили оскорбительные и унизительные высказывания в адрес эмигрантов и этнических групп.

Вариант интервью, отредактированный и сокращенный, но сохранивший некоторые из этих высказываний и дополненный замечаниями журналиста, комментировавшего позиции этих молодых людей, был передан в эфир Датской радиовещательной корпорации как один из материалов большой программы. Программа была выпущена в свет в связи с проходившей в стране дискуссией о расизме с намерением установить, кто именно выражает ненависть к меньшинствам и каков менталитет этих людей. Журналисту и руководителю отдела новостей телекомпании были предъявлены обвинения в пособничестве и подстрекательстве этих молодых людей к распространению расистских высказываний.

Суд постановил, что при оценке используемых журналистами приемов судам не следует подменять взгляды отдельных лиц мнением прессы, но в связи с целями ст. 10(2) Европейской конвенции о правах человека следовало принимать во внимание конкретную роль журналиста в распространении рассматриваемых высказываний. Он также подчеркнул, что спорный материал был попыткой исследовать конкретные аспекты вопроса, который уже заботил общественность. При решении дела суд исходил из факта передачи материала в эфир в рамках серьезной информационной программы и предназначения его для хорошо информированной аудитории.

Суд также отметил, что аморальность, опасность и противозаконность пропаганды расовой ненависти не были в этом выпуске выражены в явной форме, но вводные сведения к проведенному интервью, отмежевание журналиста от его собеседников, опровержение некоторых расистских утверждений и общая характеристика этих утверждений как антиобщественных составили достаточный противовес.

Необходимо также отметить, что внося ограничения на пропаганду терроризма, Казахстан следует за рядом западных стран, таких как США, Франция, Великобритания, Россия. В этих странах после событий 11 сентября 2001 года были законодательно ужесточены рамки свободы массовой информации в отношении пропаганды и высказываний террористов. Против этой тенденции уже высказались международные правозащитные организации, такие как «Артикль 19».

По словам известного специалиста в области права средств массовой информации США, профессора Нью-йоркской школы права им. Кардозо Монро Прайса, «В Соединенных Штатах интервью с террористами неоднократно появлялись во многих американских средствах массовой информации, в том числе с такими отъявленными, как, например, пресловутый Усама Бен-Ладен или Тимоти Маквей, который организовал взрыв в торговом центре Оклахома-сити, унесший 168 жизней. Наказания за подобные интервью не понесла ни одна из газет или телекомпаний. Надежной правовой защитой для них послужила, как это ни банально, Первая поправка к Конституции Соединенных Штатов. Причем она не позволяла привлечь СМИ или журналиста к ответственности не только за <разговоры о любимых породах собак или о детских годах>, которые, кстати, являются заурядным явлением, но и на случаи, когда высказывания террористов были по своей сути экстремистскими и могли быть расценены как <пропаганда> или <оправдание> терроризма».

В то же время в Великобритании, где проблема терроризма чрезвычайно остра, правительство все же пошло на определенные ограничения прав прессы с целью воспрепятствовать распространению взглядов северо-ирландских террористов и их сторонников, как на канале Би-би-си, так и в эфире частных телерадиокомпаний. Для предотвращения этого вещатели должны предпринимать определенные меры, которые описаны в Памятной записке, несколько лет назад изданной министерством внутренних дел Великобритании. Этот документ запрещает прямое выражение поддержки ряду военизированных и политизированных организаций, включая ИРА, ИНЛА, Шинн Фейн.

Любой, кто представляет данные организации, не может выступать в передачах в этом качестве, даже если в передаче речь не идет о насилии. Можно показать как они выступают, но то, что они говорят, должно пересказываться закадровым голосом репортера или ведущего, либо приводиться в титрах. Везде, где это возможно, вещатели должны избегать терминологии, с помощью которой  террористические группы пытаются придать себе законный статус: "казнить", "военно-полевой суд" и т.п.

Такова правоприменительная практика отдельных стран по данному вопросу.

Глава 19. Ограничения на использование оскорбительных выражений по отношению к определённым группам лиц

Статья 130 Уголовного кодекса Республики Казахстан определяет, что оскорбление - это унижение чести и достоинства человека, выраженное в неприличной форме. Возможное наказание за это - штраф, общественные и исправительные работы либо ограничение свободы до одного года. Под неприличной формой закон понимает нецензурные слова, жесты, непристойные, циничные действия и т.д. Факты, содержащиеся в оскорблении, могут быть как правдивыми, так и ложными - это не имеет значения для квалификации преступления. В оскорблении, квалифицируемом как преступление, обязательно должна присутствовать неприличная форма.

К сожалению, законодательство РК относится к гражданам дифференцированно. Уголовный кодекс предусматривает отдельные статьи (ст. ст. 318, 319, 320) для защиты Президента РК, депутатов и представителей власти. Фактически, исходя из содержания и смысла этих статей, эти лица обладают особым иммунитетом перед остальными гражданами.

Хотя законодательство дает примечания, что публичные выступления, содержащие критику проводимой президентом Республики Казахстан политики, депутатской деятельности, служебной деятельности представителя власти, не влекут уголовной ответственности, в судебной практике встречаются много примеров, когда критику служебной деятельности должностного лица называют оскорблением.

Глава 20. Защита общественной нравственности

Словосочетание «общественная нравственность» использовано в самой Конституции Республики Казахстан. В части 5 статьи 12 Конституции РК говорится, что «осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать прав и свобод других лиц, посягать на конституционный строй и общественную нравственность».

Конечно, международное право тоже допускает ограничения свободы слова в целях охраны нравственности и общественного порядка. Международный пакт о гражданских и политиче¬ских правах в части 3 статьи 19 говорит о том, что право на свободное выражение своего мнения «может быть, следовательно, сопряжено с некоторыми ограничениями, которые, однако, должны быть установлены законом и являться необходимыми: а) для уважения прав и репутации других лиц, б) для охраны государственной безопасности, общест¬венного порядка, здоровья или нравственности населения».

Главной задачей властей в данной области является защита общественной нравственности с помощью законодательства, направленного против порнографии, культа жестокости и насилия. Ограничения свободы слова, перечисленные в части 3 статьи 20 Конституции РК и направленные против пропаганды или агитации насильст¬венного изменения конституционного строя, войны, социального, расового, национального, религиозного, сословного и родового превосходства, а также культа жестоко¬сти и насилия, тоже отчасти направлены на защиту общественной нравственности. Часть 3 статьи 2 Закона РК «О СМИ» дублирует данные нормы.

Часть 14 статьи 1 Закона О СМИ разъясняет понятие эротики, согласно которой продукция эротического характера — печатное издание или теле-, радио¬программа, которые в целом и систематически эксплуатируют интерес к сексу. Согласно части 2 статьи 14 Закона «О СМИ», розничная продажа периодических печатных изданий, публикующих материа¬лы эротического характера, допускается в специально отведенных стационарных помещениях, предназначенных для этого, расположение которых и правила прода¬жи в них определяются местными исполнительными органами.

Выход в эфир радио-, телепрограмм, а также демонстрация кино- и видеопро¬дукции порнографического и специального сексуально-эротического характера, пропаганда культа жестокости и насилия запрещаются.

Кодекс РК об административных правонарушениях предусматривает наказание за ввоз в республику печатной и иной продукции, содержащей сведения и материалы, направленные на разжигание, расовой, национальной, социальной, религиозной вражды, пропагандирующей войну, сословную исключительность, порнографию, культ жестокости и насилия, содержащей призывы к насильственному ниспровержению конституционного строя и нарушению территориальной целостности республики (статья 188-7). Статьи 273-274 предусматривает наказания за незаконное изготовление в целях распространения или рекламирования, распространение, рекламирование порнографических материалов или предметов, а равно незаконная торговля печатными изданиями, кино- или видеоматериалами, изображениями или иными предметами порнографического характера или пропагандирующих культ жестокости и насилия.

Казахстан присоединился многим международным договорам в данной области. Можно отметить подписание Факультативного протокола к Конвенции о правах ребенка, касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии (г. Нью-Йорк, 6 сентября 2000 г.).

Глава 21. Органы саморегулирования журналистского сообщества. Развитие профессиональных и морально этических стандартов для СМИ

В Республике Казахстан отсутствуют органы саморегулирования журналистского сообщества.

Международная практика деятельности масс-медиа знает много случаев создания органов саморегулирования споров в области СМИ досудебными органами. Такими являются Судебная палата по информационным спорам в России и Институт Медиа Представителя в Кыргызстане.

Вместе с этим, этот вопрос стал все чаще появляться в средствах массовой информации Казахстане и обсуждаться в журналистских и юридических кругах. Журналисты, в основном, за создание такого института саморегулирования. Для этого нужно прийти к согласию по ряду этических и профессиональных проблем.

Представители государственных органов скептически относятся к идее создания органов саморегулирования СМИ.

Глава 22. Свобода массовой информации в Интернете

В Законе Республики Казахстан «О СМИ» есть упоминание об Интернете и веб-сайтах. Часть 2 статьи 1 Закона РК «О СМИ» гласит, что «средство массовой информации - периодическое печатное издание, радио- и телепрограмма, кинодокументалистика, аудиовизуальная запись и иная форма периодического или непрерывного публичного распространения массовой информации, включая WEB-сайты в общедоступных телекоммуникационных сетях (Интернет и другие)». Таким образом, Закон считает, что веб-сайты в общедоступных телекоммуникационных сетях являются разновидностью СМИ.

Часть 6 данной статьи, гласит о том, что информация, размещенная на WEB-сайте в общедоступных телекоммуникационных сетях, является «продукцией средства массовой информации». Часть 15 статьи разъясняет понятие WEB-сайта. Согласно ей, «WEB-сайт - подготовленная при помощи специальных технических и программных средств электронная представительская страница физического либо юридического лица Республики Казахстан, на которой собственник размещает информацию в целях массового распространения».

Между тем, статья 10 Закона РК «О СМИ» под названием «Постановка на учет, переучет средства массовой информации» делает исключение для веб-сайтов: «1. Средства массовой информации, кроме web-сайтов, распространяемые на территории Республики Казахстан, подлежат обязательной постановке на учет в уполномоченном органе». Также «Инструкция по учету средств массовой информации и информационных агентств», утвержденная Приказом Министра культуры, информации и общественного согласия Республики Казахстан от 3 сентября 2001 года № 175 гласит: «Свидетельство о постановке на учет является основанием для осуществления выпуска (выхода в эфир) продукции средства массовой информации, распространения сообщений и материалов информационного характера. Данное требование не распространяется на WEB-сайты».

Практика показывает, что власти периодически прибегают к блокировке некоторых веб-сайтов, критикующих деятельность государственных органов и чиновников в резкой форме, однако законодательно нигде не закреплены вопросы государственного регулирования интернета.

Заключение

Законодательство и практика СМИ Республики Казахстан отражают особенности отношений между СМИ и государством, отношений СМИ с частными лицами и организациями, а также отношения внутри СМИ. Имеет место законодательно урегулированное вмешательство государства в деятельность СМИ путем осуществления государственного контроля. Это видно по существующей системе регистрации (ст.ст 4-18 Закона РК «О СМИ») и лицензирования СМИ (ст. ст. 15-24 Закона РК «О лицензировании») , по практике применения санкций в связи с содержанием материалов, которые считаются опасными или оскорбительными для государственных учреждений и должностных лиц (ст. ст. 318-320 УК РК, в которых говорится о посягательстве на честь и достоинство Президента РК, депутата, оскорбление представителя власти) или частных лиц (ст. ст. 129 «Клевета», 130 «Оскорбление» УК РК), а также для широких слоев общества (ст. 143 «Защита чести, достоинства и деловой репутации» ГК РК, ст. ст. 346 «Воздействие на суд средствами массовой информации» КОАП РК). А также деятельность СМИ регулируется в экономическом отношении (часть 2 статьи 5 Закона РК «О СМИ», пункт 4 части 5 статьи 22 Закона РК «О национальной безопасности Республики Казахстан»).

Отсутствует в Казахстане законодательство о телевидении и радиовещании, нет и закона об общественном телевидении. Нет законов о доступе к информации и не установлены принципы свободы информации.

Между тем, многие нормы существующего законодательства о СМИ (например, нормы о правах и обязанностях журналистов, об обязанности государственных органов по предоставлению общественно-значимой информации) декларативны и абстрактны, не имеют механизмов осуществления.
Наконец, в Республике Казахстан фактически существует разрыв между законом «на бумаге» и реальной практикой. Практика изобилует необоснованными отказами в аккредитации, прямыми отказами в предоставлении общественно значимой информации, нарушениями права на равное получение информации, необоснованными ограничениями доступа или удалениями из залов заседаний госорганов и из залов судебных заседаний, порой угрозами в адрес журналистов, нападениями на СМИ, погромами редакций СМИ.

Законодательная база так же, как и конституционные и международно-правовые нормы, во многом зависят от их толкования и применения судебными органами в целях дальнейшего развития правовых систем в сфере законодательства СМИ. Однако, как правило, роль, которую на практике играют суды, не соответствует возложенным на них обязанностям.

К сожалению, в системе информационного права Республики Казахстан за последние годы заметных улучшений не наблюдалось. Трудны для понимания процентные ограничения Закона РК «О средствах массовой информации» на ретрансляцию теле- и радиопрограмм иностранных СМИ в свете конституционных гарантий на свободу получения и распространения любой информации, кроме государственных секретов. Также не понятно существование запрета для иностранных физических и юридических лиц, а также лиц без гражданства прямо или косвенно владеть, пользоваться, распоряжаться или управлять более 20 % акций (долей, паев) юридического лица – собственника СМИ в РК или осуществляющего деятельность в этой сфере.
Не изжита практика создания «подзаконных актов» - инструкций, правил, положений и т.д., размывающих конституционные гарантии свободы самовыражения. Хотя, Гражданский кодекс РК прямо установил, что права граждан и юридических лиц, определенные законодательными актами, не могут ограничиваться актами органов государственного управления и местных представительных и исполнительных органов. Такие акты являются недействительными с момента их принятия и не должны применяться. Между тем, сегодня очевиден перевес ведомственной нормативно-правовой базы над законодательной базой.

Многочисленные и частые изменения действующего законодательства, отсутствие четкой правоприменительной практики, сложившиеся правовые и ценностные стереотипы порождают многочисленные издержки в отношении СМИ при отправлении правосудия.
Многочисленны судебные ошибки при определении распространителя сведений. При этом суды совершенно не рассматривают и не учитывают при вынесении решений вопросы, были ли распространенные сведения обнародованы раньше в других СМИ или каким-либо иным способом, например, на пресс-конференции, совещании или ином публичном форуме. А ведь отвечать в таких случаях должен, по сути, первоисточник, а не СМИ, которое их только повторило. Точно так же не учитывается судами, были ли распространены опубликованные сведения данным средством массовой информации единолично либо совместно, например, с каким-либо исполнительным органом или интервьюируемым лицом. В зависимости от этих обстоятельств СМИ, собственно, и должно привлекаться либо единолично, либо совместно с другими лицами, либо, в силу статьи 26 Закона РК «О средствах массовой информации» оно должно быть освобождено от ответственности.

Независимые СМИ играют важную роль в демократическом обществе, поэтому не должны иметь место чрезмерный контроль и ограничения, угрожающие способности СМИ предоставлять обществу информацию. Необходимо обеспечить открытость в вопросах владения СМИ, чтобы общество знало, какая политическая или экономическая группа управляет тем или иным СМИ. Общественные деятели и политики должны быть терпимы к критике их деятельности. Размер финансовых компенсаций за диффамацию должен быть соразмерным и не должен разорять СМИ. Конституционные права на доступ к информации в Республике Казахстан должны быть усилены и незыблемы.

Несмотря на многочисленные проблемы в законодательстве РК в области СМИ и в правоприменительной практике, есть основания полагать, что ситуация в области СМИ в скором времени значительно улучшится и постепенно законодательство республики в области СМИ будет приведено в соответствие с международными стандартами.

Список использованной литературы:

Нормативные правовые акты Республики Казахстан

1. Конституция Республики Казахстан, принята на Республиканском референдуме 30 августа 1995 года.
2. Закон Республики Казахстан «О средствах массовой информации» от 23 июля 1999 года.
3. Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) от 27 декабря 1994 года.
4. Закон Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» от 10 июня 1996 года.
5. Закон Республики Казахстан «О государственной службе» от 23 июля 1995 года.
6. Конституционный Закон Республики Казахстан, «О выборах в Республике Казахстан» от 28 сентября 1995 года.
7. Закон Республики Казахстан «О языках в Республике Казахстан» от 11 июля 1997 года.
8. Закон Республики Казахстан «О культуре» от 15 декабря 1996 года.
9. Закон Республики Казахстан «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» от 16 апреля 1997 года.
10. Закон Республики Казахстан «Об охране здоровья граждан в Республике Казахстан» от 7 июля 2006 года.
11. Закон Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности» от 31 августа 1995 года.
12. Закон Республики Казахстан «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 года.
13. Гражданский процессуальный кодекс от 13 июля 1999 года.
14. Закон Республики Казахстан «О государственных секретах» от 15 марта 1999 года.
15. Закон Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности» от 15 сентября 1994 года.
16. Конституционного Закона Республики Казахстан «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» от 25 декабря 2000 года.
17. Закон Республики Казахстан «О прокуратуре Республики Казахстан» от 21 декабря 1995 года.
18. Постановление Пленума Верховного Суда Республики Казахстан от 18 декабря 1992 года N 6 «О применении в судебной практике законодательства о защите чести, достоинства и деловой репутации граждан и юридических лиц» (внесены изменения согласно постановления Пленума Верховного суда РК от 15.05.98г. N 5)
19. Постановление Пленума Верховного Суда Республики Казахстан от 22 декабря 1995 года «О применении судами законодательства о возмещении морального ущерба».
20. Закон Республики Казахстан «Об органах внутренних дел Республики Казахстан» от 21 декабря 1995 года.
20. Уголовный кодекс Республики Казахстан от 16 июля 1997 года.
21. Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан от 13 декабря 1997 года.
22. Уголовно-исполнительный кодекс Республики Казахстан от 13 декабря 1997 года.
23. Закон Республики Казахстан «Об общественных объединениях» от 31 мая 1996 года.
24. Земельный кодекс Республики Казахстан от 20 июня 2003 года.
25. Закон Республики Казахстан «О чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера» от 5 июля 1996 года.
26. Закон Республики Казахстан «О лицензировании» от 11 января 2007 года.
27. Закон Республики Казахстан «О борьбе с коррупцией» от 2 июля 1998 года.
28. Закон Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной ответственностью» от 22 апреля 1998 года
29. Постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О ратификации Соглашения о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав от 24 сен¬тября 1993 года г. Москва» от 16 июня 1994 года.
30. Закон Республики Казахстан «О присоединении Республики Казахстан к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений» от 10 ноября 1998 года.
31. Закон Республики Казахстан «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 года.
32. Закон Республики Казахстан «О порядке рассмотрения обращений физических и юридических лиц» от 12 января 2007 года.
33. Постановление Правительства Республики Казахстан об утверждении Положения об аккредитации корреспондентов и открытии корреспондентских пунктов средств массовой информации иностранных государств на территории Республики Казахстан от 29 мая 1997 года № 903.
34. Закон «О национальной безопасности в Республике Казахстан» от 26 июня 1998 года.
35. Кодекс Республики об административных правонарушениях от 30 января 2001 года.
36. Закон «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» от 15 января 1992 года
37. Закон Республики Казахстан "О браке и семье" от 17 декабря 1998 года
38. Закон Республики Казахстан "О национальном архивном фонде и архивах" от 22 декабря 1998 года
39. Закон Республики Казахстан "О лекарственных средствах" от 13 января 2004 года
40. Закон Республики Казахстан от 16 июля 1999 года " О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции"
41. Закон Республики Казахстан от 10 июля 1998 года "О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими

Международное право:

1. Международные акты о правам человека. Сборник документов. М: Норма-инфра,1993.
2. Материалы Европейского семинара по укреплению независимых и плюралистических средств информации 1997 года.
3. Совет Европы: документы по проблемам средств массовой информации. Санкт-Петербург: “ЛИК”, 1998.
4. Российская журналистика: свобода доступа к информации. М: Комиссия по свободе доступа к информации, 1996
5. Сборник международных договоров. Нью-Йорк: ООН, 1989.
6. Права человека и судопроизводство. Сборник международных документов. ОБСЕ, 1998.
7. Законы и практика СМИ в одиннадцати демократиях мира (сравнительный анализ). М: Права человека, 1998.
8. Законодательство и практика средств массовой информации. № 9-10, 1998.
9. Резолюция 428 (1 970) относительно Декларации о средствах массовой информации и правах человека. Декларация о средствах массовой информации и правах человека.
10. Материалы 2 1 -й очередной сессии Парламентской Ассамблеи Совета Европы
11. Рекомендация 748 (1 975) "О роли национального вещания и управлении им ".
12. Материалы 26-й очередной сессии Парламентской Ассамблеи Совета Европы
13 Резолюция 820 (1 984) "Об отношениях парламентов государств - членов Совета Европы со средствами массовой информации ".
14. Материалы 36-й очередной сессии Парламентской Ассамблеи Совета Европы
15. Рекомендация № R(94)1 3 "О мерах по обеспечению прозрачности средств массовой информации".
16. Материалы заседания Комитета министров государств - членов Совета Европы
17. Политическая декларация о средствах массовой информации в демократическом обществе.
18. Резолюция № 1 "Будущее общественного телерадиовещания ".
19. Резолюция № 2 "Журналистские свободы и права человека ".
20 Заявление "О нарушении журналистских свобод ".
21. Материалы 4-й Европейской конференции министров по политике в области средств массовой информации
22. Декларация по защите журналистов в ситуациях конфликта и напряженности.
23. Материалы 98-й сессии Комитета министров государств - членов Совета Европы
24. Рекомендация № R (96) 4 Комитета министров государствам -членам Совета Европы о защите журналистов в ситуациях конфликта и напряженности. Основные принципы, касающиеся защиты журналистов в ситуациях конфликта и напряженности.
25. Материалы 573-го заседания заместителей министров государств -членов Совета Европы
26. Рекомендация № R(96) 10 Комитета министров государствам - членам Совета Европы о гарантиях независимости общественных средств массового вещания.
27. Материалы 573-го заседания заместителей министров государств -членов Совета Европы
27. Резолюция № 1"Влияние новых коммуникационных технологий на права человека и демократические ценности".
28. Резолюция № 2 "Переосмысление нормативной основы деятельности средств массовой информации ".
29. Материалы 5-й Европейской конференции министров по политике в области средств массовой информации
30. Рекомендация № R (99) 1 Комитета министров государствам -участникам Совета Европы по стимулированию плюрализма в средствах массовой информации.
31. Материалы 656-го заседания заместителей министров государств -членов Совета Европы
32. Рекомендация № R (2000) 7 Комитета министров государствам -членам Совета Европы относительно права журналистов на нераскрытие своих источников информации.
33. Материалы 70 1 -го заседания заместителей министров государств -членов Совета Европы
34. Conference on Security and Cooperation in Europe, Document of the Copenhagen Meeting of the Conference on the Human Dimension, June 29, 1990, Ст. 2, 5.3, 5.6, 5.10-5.12, 5.14-5.19, reprinted in 29 International Law Materials 1305, 1307-09 (1990).

Юридическая литература:

1. Сравнительный анализ законодательства о СМИ в странах СНГ и Прибалтики.
2. «Законы и практика средств массовой информации в Европе, Америке и Австралии». Артикль XIX, издание Фонда защиты гласности, М. 1996 г. с. 230
3. Ш.Дойдоян «Свобода слова и государственная тайна в Республике Армения» в журнале «ЗиП-Армения», №2, 2002.
4. Красильникова Ганна. Нельзя. Нужно. Можно. Памятка журналисту. Издание «Адiл соз». Алмати, 2002
5. С.Власенко. Правовые аспекты журналистской деятельности в Республике Казахстан. «Интерньюс-Казахстан»
6. "Законы и практика средств массовой информации в странах СНГ и Балтии" (раздел - Казахстан), 1999 год Фонд защиты гласности г. Москва;
7. "Пресса в СНГ: Конфликты и правонарушения" (раздел - Казахстан) Москва, 2001г.
8"Ежегодник Фонда защиты гласности. Итоги 1998" (раздел – Казахстан), г. Москва 1999г;
9. Информационно-аналитическй бюллетень "Законодательство и Практика средств массовой информации Казахстана", г. Алматы,1999-2005 г
10. Законодательство Российской Федерации о средствах массовой информации. Научно-практический комментарий проф. М.А.Федотова — М.: Центр “Право и СМИ”, 1999.
11. Комментарий к Закону РФ о СМИ / Научный редактор проф. В.Н.Монахов; авторы-составители Г.Ю.Арапова, А.А.Глисков, Д.Г.Шишкин — М., “Галерия”, 2001.
12. Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право. — Учебник / Под общей ред. акад. Б.Н.Топорнина. — СПб. 2001.
13. Федотов М.А. Правовые основы журналистики. — Труды по интеллектуальной собственности. Том IV. М., ИМПЭ, 2001.
14. Трошкин Ю.В. Права человека: Нарушение и защита прав человека и прессы. Учебное пособие — М. 1997.
15. Бачило И.Л. О праве на информацию в Российской Федерации. — М.: МИФИ, 1997.
16. Анисимов А.Л. Честь, достоинство, деловая репутации: гражданско-правовая защита. М.: Юристъ, 1994.
17. Воинов А. Клевета: способы защити // Законодательство и практика средств массовой информации. 1996. № 6(22).
18. Гаврилов Э. Авторское право и смежные права в деятельности СМИ // Законодательство и практика средств массовой информации. 1996. N 1(17).
19. Жуйков В.М. Возмещение морального вреда // Комментарий российского законодательства. Вып. 1. М.: Рос. правовая академия МЮ РФ, 1995.
20. Интернет и правовое регулирование // Законодательство и практика средств массовой информации. 1996. № 12.
21. Монахов В.Н. Право СМИ в России: грани становления // Среда. 1996. № 1.
22. Свобода информации и ответственность журналистов: Мат. Научно-практической конференции. М.: Изд-во МГУ, 1996.
23. «Анализ некоторых проблем законодательства о СМИ и ответственности за его нарушение». Марзия Балтабай, судья Верховного суда Республики Казахстан
24. «Свобода слова и Правосудие». Илиодор Кальсин, руководитель юридической службы Международного Фонда защиты свободы слова «Адiл соз»
25. Виктор Монахов, к.ю.н., профессор «Защита чести, достоинства, деловой репутации как судебно-правовая проблема».
26.Электронный курс по журналистике «Массовая коммуникация» Кафедра ЮНЕСКО КазНУ 2001-2002 гг.
27. Закон о СМИ: как понимать, как применять, под ред. Т. Калеевой – Алматы: Фонд «Адiл соз», 2005.
28. Сборник судебных решений за 1996-2000 годы «Журналист у судебного барьера». Фонд «Адiл соз»
29. Сборник судебных решений за 2001-2004 годы «Журналист у судебного барьера-2». Фонд «Адiл соз»